营商法律理论与实务

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1、营商法律理论与实务中国管理科学研究院研究员中国法学会比较法研究会理事中日民商法研究会理事广东省知识产权研究会理事广东省高级人民法院知识产权专家顾问广州仲裁委员会仲裁员珠海仲裁委员会仲裁员广东岭南律师事务所律师地址：广州市海珠区新港西路135号中山大学法学院邮编：510275电话：13316001383电子邮箱:Lwzd123@163.com李正华（法学博士）（中山大学法学院副教授）讲座主要内容导言从制度创新看商法之作用第一讲商事组织及公司治理第二讲商事活动中的权利保护第三讲商事交易的法律规制第四讲商事活动的国家干预第五讲商事纠纷及其解决导言从制度创新看商法之作用一、从四则案例

2、说起（一）企业“政变”2002年8月24日，江苏省民营的江阴机械制造有限公司六名董事召开会议，一致通过决议罢免了董事长。由此引发了全国对“企业政变”问题的极大关注。长期以来，企业中因所有制、股权占有、利益分配或权力等问题所引起的争斗已经不少。问题的解应该有多种方法。除从心态、管理和技巧方面分析外，有必要从法律的角度加以分析。该企业经历了从国有到民营的制度蜕变，从亏损到赢利的艰苦历程，从公平到贫富不均的现实，最后从团结合作演变成分裂斗争。单纯的管理，还是综合的经营？亏损转赢利1982年前国营的严重亏损；张上台后至1993年开始赢利，目前每年利润1点3亿。两次改制领导人所持股份状

3、况1997年改制张持股8%；2000年二次改制张持股18%；2001年增股张持股42%。企业领导与公司董事身份转换在国营企业中担任领导职务，根据改制持有股份，当然成为了公司董事。董事会上的发难董事会的争议；罢免董事长；求助政府。从法律的角度看启示公司运作的《公司章程》根据公司的内部治理结构之制度安排股东与董事、董事长的关系协调公司运作程序上的法律监督紧急状态及善后的法律处理措施企业家依法管理与情商的一致性市场经济中的企业家应具备什么素质？专业的管理知识内心的情商道德程序的法律监控随机的应变能力（二）为人作嫁衣裳1999年某村委为改造“城中村”，与香港某公司签署合同，成立中外

4、合资房地产项目企业；2000年房地产企业吸收中南集团入股；2001年房地产公司变为外商独资公司。同年，香港公司与甲签订项目及公司转让合同（甲向香港公司支付三千万元），甲着手接管项目。当时土地没有经过评估，该三千万含已支付的1800万拆迁款，当时公司仅有存款30元，项目尚未得到政府的正式批准，无法享受优惠政策。村委香港中外合资项目企业中南集团外商独资企业甲转让股权及项目管理权协议12345交印章、营业执照，财务资料。背景：凡是没有及时注资的项目，土地由政府收回；甲曾是市委领导的司机，有人际关系。从2001年开始，甲注入资金3000余万（有1000万以企业名义对外签订合同）；获得

5、政府多项优惠政策的批文；没有办理股权变更、法人变更手续；至今甲只向香港公司支付884万元；申请银行抵押贷款时，外资公司法人代表拒绝；已全部拆迁，建成四栋楼已安置，余空地可发展；项目评估现值一点三亿（拆一免三政策可获益7千万）；外资企业起诉，要求解除合同，法院判决支持；问：如何善后？？（三）钱财被骗反坐牢1997年甲承包工程300万被拖欠；乙（当地市府官员秘书）配合追债胜诉，使之获得欠债企业的70亩土地；98年甲在乙配合下得到政府支持，获批在该地上经营古旧家具，甲承诺给乙10%收益的报酬。99年在地上盖起临时商铺出租，采取滚动式投资，成行成市的古旧家具市场形成。同年甲、乙共同投

6、资成立古旧家具经营公司（注册资金50万，各占50%）。同年甲签署合同将土地10%转让给乙；2000年办理土地抵押银行贷款前，甲再签署合同转让土地40%给乙；当天，两块土地合并为公司名下，公司所有收益纳入公司帐户；办理银行贷款500万元，被乙转走。2001年，甲将过去购买的红砖、水泥等建筑单据13万交公司会计拟从收取租金中补偿；乙报案控甲侵占公司资产，2003年甲被判八年；2004年，乙将公司股份转给妻弟，妻弟卖给外人，外人将公司土地出卖得300万。问题：甲为何从自己拥有70亩土地变成一无所有，且被判坐牢？甲乙配合得到70亩土地获准经营古旧家具2341建成规模市场出租成立古旧家

7、具公司甲乙乙得到10%土地5乙得到50%土地670亩土地全部转入公司名下7甲拟报销13万建筑费8甲被判八年，任人宰割，家破财散。失去土地!（四）岳父与女婿之争1997年，岳父从澳大利亚投资2000万向佛山陶瓷进出口公司购买一块土地连建筑物。先前在澳门设立一个公司（女婿为董事长），后在佛山业设立一公司（女婿为法定代表人）。款项从澳大利亚汇入澳门公司，考虑到汇率，通过携带、境外付款方式将钱存入佛山公司，最后从佛山公司帐上划转到佛陶，整个交易完成。国土使用证书先是落佛山公司的名，后更改为澳大利亚公司名。199