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1、各科专论法学杂志2010年第6期论破产程序中待履行合同的处理方式及法律效果OnTheExecutionWays&LegalEffectsOfContractsToBeCarriedOutInBankruptcyProceedings王欣新余艳萍(中国人民大学法学院北京100872)内容提要:企业破产法第18条赋予了管理人对待履行合同的选择权选择继续履行或解除合同,该选择权是基于破产程序的需要对合同法项下履行抗辩权和债务不履行法律责任的承认与限制。由于合同的不可分性,管理人决定继续履行时对破产程序启动前已履行部分仍应以共益
2、债务进行清偿。管理人解除合同的效力采折衷说比直接效果说更符合破产程序公平清偿的法益目标。权衡当事人的合同自由权以及破产法目标的实现这两种相竞利益,破产法应当考虑赋予管理人转让待履行合同的权利。关键词:破产程序待履行合同继续履行解除合同拒绝履行一、待履行合同及其处理原则bC,第三组cA,cB,cC。(一)待履行合同aA双方均履行完毕,不必讨论。我国企业破产法(下称破产法)第18条规定:aB、aC为债务人履行完毕,相对人部分履行或未人民法院受理破产申请后,管理人对破产申请受理前成履行,这时债务人的合同债权属于破产
3、财产,管理人只能立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定请求合同相对人继续履行合同义务,而无权因破产程序解除或者继续履行,并通知对方当事人。此条规定的待的启动而解除合同、要求返还给付(构成破产撤销权的情履行合同,专指破产申请受理前成立而债务人和对方当形另当别论)。事人均未履行完毕的合同。破产申请受理前成立,债务bA、cA为相对人已履行完毕,破产人未履行或人在破产申请受理前成立的合同存在以下几种情况(见部分履行。与上同理,这时管理人没有合同解除权,而且下图)。也不能选择继续履行合同清偿债务,因破产程序启动后,破产申请受理时债务人
4、为当事人一方的双务合同履个别清偿已受到禁止。此时,相对人只能以因债务人不行状况图履行债务而产生的债权申报破产债权。以上五类都不属于待履行合同。属于破产法所定义的待履行合同包括四种,即上图中用线连接的四种:第一,bB,双方都为部分履行,其中分为破产人为多履行一方或少履行一方两种情况;甲乙双方对合同义务的履行状况分别都有三种可第二,bC,破产人部分履行,相对人未履行(破产人能,即履行完毕、部分履行或未履行。据此,破产程序开为多履行的一方);始时,债务人所订立的合同可能所处的状态共有9种,即第三,cB,破产人未履行,相对人部分履行(相对人上
5、图中的第一组aA,aB,aC;第二组bA,bB,为多履行的一方);作者简介:王欣新(1952-),男,汉族,北京市人,中国人民大学教授、博士生导师。余艳萍(1984-),女,汉族,福建尤溪人,中国人民大学法学院博士研究生。50法学杂志2010年第6期各科专论第四,cC,双方均未履行。方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保(二)待履行合同的处理原则的,视为解除合同。此即我国破产法规定之管理人对破产法要发挥其社会调整效用,必须与其赖以产生、待履行合同的选择权。从法律适用的角度讲,破产法存在的法律价值观和社会
6、价值观相辅相成。破产法尽和合同法处于同等的法律位阶,依据特别法优于普通管通常自成一体,但它运作产生的结果不得与破产法以法及后法优于前法的原理,对破产程序中管理人对待履外法律所依据的前提有根本的冲突。如果破产法确实希行合同的处理问题,如果破产法有明确规定,则应适用望实现一种不同于或根本偏离该其他法律的结果(例如,破产法,如果破产法没有规定则应适用合同法。关于合同的处理,先前行为或交易的撤销或对担保债权但是,如果合同法的规则适用于破产程序会有悖于破人权利的处理),那么,可取的做法是,这种结果必须是朝产法的目标,而破产
7、法又没有具体规定,便有赖依据此方向做出认真考虑和采取自觉政策的产物。前述法律原理在利益权衡的基础上进行调整(从立法程无论是破产法价值目标的一元说或多元说,都认可序讲应采取司法解释的形式进行)。一个高效率的破产法应当追求破产程序与整个法体系价二、管理人选择权对相关合同法规则的承继与限制值观的一致性,以尽量维护交易关系和风险的可预测性,破产程序启动后,使破产财产的价值达到最大化和减少破产程序对既有经济、法律秩序的冲击。也就是说,减少负债,以及在重整的情况下,使债务人能够尽可能不原则上破产程序应承认并执行债权人在破产程序启动前中断地继续生存
8、和营业下去,这些目标如果要实现,将可对债务人及其资产所享有的各种权利以及它们之间的优能涉及利用那些有利于和有助于提高破产财产的价值的先顺序,除非某一破
