施工合同争议的解决

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1、施工合同管理相关法律实务崔淑梅2010.01施工合同管理相关法律实务内容一、施工合同争议的解决二、合同订立与招投标三、建设工程工期违约金纠纷法律实务四、工程签证法律实务五、工程索赔法律实务施工合同争议的解决崔淑梅主要内容一、涉及施工合同订立的争议的解决（一）无效合同引发的争议（二）建设工程垫资合同问题（三）阴阳合同问题二、涉及施工合同履行的争议的解决（一）解除建设工程施工合同的条件问题（二）建设工程质量不符合约定情况下责任承担问题（三）对竣工日期的争议问题（四）对计价方法的争议问题（五）建设工程价款优先受偿权问题案例1王某系某国棉一厂的下岗职工，从2003年起，一直借用康华建

2、筑公司的名义承揽建筑工程。2005年3月1日，王某以康华建筑公司的名义从俊豪房地产开发公司承揽到2000m2住宅的施工任务，2005年9月1日王某建造完成了该建设项目。此时俊豪房地产开发公司仍拖欠王某100万元工程款未付，在这种情况下，王某向俊豪房地产开发公司提出支付工程款的要求，俊豪房地产开发公司称王某无施工资质，系挂靠行为，所签订的合同属于无效合同，因而拒绝支付剩余工程款。请评析该案例。（一）无效合同引发的争议案例案例2王某系某国棉一厂的下岗职工，2005年3月，王某在投标中通过提供虚假资质证明等手段从俊豪房地产开发公司承揽到2000m2住宅的施工任务，2005年9月1日

3、王某建造完成了该建设项目。此时俊豪房地产开发公司仍拖欠王某100万元工程款未付，在这种情况下，王某向俊豪房地产开发公司提出支付工程款的要求，俊豪房地产开发公司称王某投标时使用假的资质证明，应属中标无效，所签订的合同属于无效合同，因而拒绝支付余款。请评析该案例。2004年9月29日最高人民法院审判委员会第1327次会议通过了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》），该《解释》自2005年1月1日起施行。该《解释》对施工合同产生的特殊纠纷作出了具体的规定。司法解释的作用相关知识：法的效力等级（法的形式）最高院司法解释的效力案例评析《解

4、释》第1条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法52条第（5）项的规定，认定无效：(1)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(2)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（挂靠）(3)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”《解释》第4条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。施工合同无效五类情形合同法第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合

5、法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。理解施工合同无效五类情形(1)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；建筑业企业资质：三个序列；若干资质类别；若干资质等级。理解施工合同无效五类情形(2)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；◆挂靠◆挂靠很难认定◆挂靠如何认定？（据建设部124号令）▲转让、出借企业资质证书的；▲以其他方式允许他人以本企业名义承揽工程的；▲项目负责人、技术负责人、质量管理人员、安全管理人员、项目核算人员不是工程承包人本单位人员的。理解施工合同无效五类情形(3)建设工程必须进行招标而未招标或者

6、中标无效的。◆必须进行招标而未招标(定性、定量标准)工程实践中的典型问题：＊总包外工程直接发包；＊总包内部分工程收回直接发包。◆中标无效六种情形理解施工合同无效五类情形(4)承包人非法转包建设工程＊转包的两种情形＊建设部124号令《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第12条：“视同转包的规定”理解施工合同无效五类情形（5）违法分包建设工程＊四种情形《解释》第2条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《解释》第3条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：1)修复后的建设工程经竣

7、工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；2)修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。对此类无效合同的处理：补偿（工程价款）中是否应包含利润？为什么作出参照约定进行结算的规定？合同无效的法律后果：（合同法第58条）恢复原状；返还财产；折价补偿；赔偿损失但是，上面的违法行为并不提倡，为了限制此类行为的出现，《解释》第4条同时还作出了下面的规定：《解释》第4条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没