学习掌握劳动合同法及实施条例_主动防范用工风险(乐清)

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1、学习掌握《劳动合同法》及实施条例主动防范用工风险主讲人：温州市人力资源和社会保障局张群《劳动合同法》实施近5年来，社会各界的评价总体是积极的。为了帮助用人单位正确理解、运用《劳动合同法》及实施条例，正确运用法律来规范用工行为，防范用工风险，维护劳资双方合法权益，下面我就学习贯彻《劳动合同法》及实施条例谈几个问题：一、《劳动合同法》将会对用人单位产生哪些风险（一）新法下规章制度制定的重要性及风险规章制度是用人单位的内部“法律”，它贯穿于用人单位的整个用工过程，是用人单位行使用工管理权、合同解除权的重

2、要依据。劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可解除劳动合同，没有规章制度，公司的管理将会陷于困境。制定规章制度要求（第4条）1、内容要合法；2、制定程序要合法（1）强调制定程序的民主性召开职工代表大会或职工大会（2/3以上人到场，1/2以上人表决同意）；讨论提出方案和意见；谈判双方平等协商确定。（2）制度实施过程中工会、职工有权提出修改，企业方必须做出回应（3）制度要公示（4）重大事项也要民主决定3、规章制度违法要承担法律责任（第80条）如何防范：1、规章制度制定修改履行民主程序，并保留职工

3、代表大会或者全体职工讨论、协商的书面证据及履行有效公示的书面证据；2、对旧的规章制度进行合法性审查，对不符合法律规定的条款进行修订或删除；3、公示方法与技巧：（1）员工手册发放法（保留签收记录）；（2）规章制度培训法（保留培训签到记录）；（3）规章制度考试法（保留试卷）；（4）公司网站公布法；（5）电子邮件通知法；（6）公告栏张贴法。从举证角度考虑，不提倡网站公布法、电子邮件通知法、公告栏张贴法，因为这三种公示方式举证不易。（二）新法下对劳动者入职审查的重要性及风险《劳动合同法》第八条规定，用人单位

4、有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。第二十六条规定，以欺诈手段使对方在违背真实意思的情况下订立的劳动合同无效或者部分无效。第九十一条规定，用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。如何防范：1、招用劳动者时，要求其提供与前单位的解除或终止劳动合同证明，并保留原件。如尚未解除劳动合同的，要求其原单位出具同意该员工入职的书面证明。2、核实劳动者的个人资料的真实性，比如劳动者年龄、学历证明、从业经历，要求劳动者承

5、诺未承担竞业限制义务，并向原单位进行核实，以免发生不可预测的诉讼风险。（三）新法下劳动合同具备必备条款的重要性及风险劳动合同内容（第17、81条）1、必备条款：用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；劳动合同期限；工作内容和工作地点；工作时间和休息休假；劳动报酬；社会保险；劳动保护、劳动条件和职业危害防护；法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。2、缺少必备条款的法律责任。如何防范：《劳动合同法》规定的必备条款在劳动合同中要明确，不要

6、含糊其辞,特别要注意有关工作时间、休息休假及社会保险条款的约定，尤其要注意国务院新颁布的《职工带薪年休假条例》及人力和社会保障部颁布的《企业职工带薪年休假实施办法》。（四）新法下劳动合同订立形式及风险1、建立劳动关系的要求（第7条、第10条）：(1)用工之日起即建立劳动关系；(2)建立劳动关系应该订立书面劳动合同；(3)放宽了订立劳动合同的时间要求；(4)建立职工名册是法定义务。《条例》（第8条）规定了职工名册的内容。2、《条例》新规定：（1）分支机构如何订立劳动合同？①依法取得营业执照或者登记证书

7、的，可以订立劳动合同；②未依法取得营业执照或者登记证书的，受委托后可以订立劳动合同。（2）劳动者不与用人单位订立书面劳动合同如何处理？①一个月之内，用人单位书面通知终止，不需支付经济补偿金；②超过一个月不满一年，支付2倍工资后，用人单位书面通知终止，并需支付经济补偿金；③超过一年，除支付2倍工资，用人单位承担已与劳动者订立无固定期限劳动合同的法律责任。（3）两倍工资如何计算？①时间：未满一年的，自用工之日满一个月的次日起，至补订书面合同的前一日止；满一年的，自用工之日满一个月的次日起，至满一年的前一

8、日止。②金额：个人理解为工资总额剔除加班工资，不满最低工资标准的，按最低工资标准计算。如何防范：1、革新用工观念，建立先订合同后用工的习惯，最迟必须在一个月内订立合同，同时用工建立职工花名册；2、劳动合同终止前，用人单位愿意续签劳动合的，以书面形式向劳动者征询签订劳动合同意向；劳动合同终止后，劳动者仍在用人单位继续工作的，抛弃双方可随时终止劳动合同的观念，也应当在一个月内订立合同；3、劳动者拒不签订劳动合同的，最好的办法是不用工，如果仍使用，要做好承担风险的准备。（五