证券法学原理与案例教程第十一章

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1、证券法学原理与案例教程主编邢海宝第十一章证券公司第一节证券公司概述第二节证券公司的设立第三节证券公司内部控制第四节证券公司经纪业务引例易宗婷全权委托八一路证券营业部无效案第一节证券公司概述一、证券公司的概念及特点二、证券公司的分类三、证券业务范围一、证券公司的概念及特点（一）证券公司的概念证券公司，是指按照公司法和证券法等法律法规的设立条件，经证券监管机构批准并经公司登记机关设立的、从事证券业务的有限责任公司或股份有限公司。（二）证券公司的特点第一，经营业务的特殊性。第二，设立程序的特殊性。第三，设立条件的特殊性。第四，公司管理的特殊性。二、证券公司的分类根据现行

2、《证券法》规定，证券公司的主要分类标准是公司组织形式。根据这一标准，证券公司可分为有限责任公司和股份有限公司。1、公司组织形式与证券公司分类根据《证券法》第123条的规定：本法所称证券公司是指依照《公司法》和《证券法》规定设立的从事证券经营业务的有限责任公司和股份有限公司。2、公司业务范围与证券公司分类以此作为分类标准，可将证券公司分为经纪类证券公司和综合类的证券公司。三、证券业务范围1、证券经纪业务2、证券投资咨询业务3、财务顾问业务4、承销和保荐业务5、证券自营业务6、证券资产管理业务7、其他证券业务第二节证券公司的设立一、设立的法定程序二、设立证券公司的法定

3、条件一、设立的法定程序1、前置批准程序2、公司登记程序3、营业许可程序二、设立证券公司的法定条件1、公司章程2、主要股东3、注册资本4、任职资格5、风险管理与内部控制制度6、经营场所和业务设施7、其他条件第三节证券公司内部控制一、内部控制的概念和原则二、证券公司的治理机制三、证券公司的财务和风险控制四、证券公司的业务控制一、内部控制的概念和原则我国至今没有形成关于内部控制的权威定义。2003年12月15日，证监会发布的《证券公司内部控制指引》第2条、第3条和第4条作了相关规定。二、证券公司的治理机制（一）强化信息披露（二）完善内部组织机构三、证券公司的财务和风险控

4、制（一）风险控制指标（二）交易风险准备金（三）证券投资者保护基金四、证券公司的业务控制加强证券公司内部控制制度，是避免、减少证券公司与投资者利益冲突的有效方式之一。（一）内部隔离制度（二）禁止混合操作第四节证券公司经纪业务一、证券公司与投资者的关系二、证券公司的善管义务三、证券公司的行为限制一、证券公司与投资者的关系对证券公司与投资者的相互关系，我国学术界存在不同观点。证券公司与投资者之间不属于典型代理关系或者行纪关系，而属于特殊性质的委托合同关系，称其为“经纪关系”并无不妥。（一）代理与行纪都以与第三人发生交易关系为前提（二）证券公司与投资者之间属于委托关系（三

5、）证券公司与投资者之间属于特殊委托关系二、证券公司的善管义务善管义务即“善良管理义务”，英美法国家称之为注意义务、谨慎义务或者勤勉义务。在证券经纪活动中，善良管理义务是指证券公司应当按照证券经纪专业机构或者人员行事的正常标准，合理地注意和处理投资者委托的各项事务，达到证券经纪公司应有的谨慎和敬业。（一）善管义务的含义善管义务的实质内涵，可以结合我国实践和国外谨慎投资的原则，解释为四项内容：第一，忠实的需要。第二，注意的需要。第三，技能的需要。第四，谨慎的需要。（二）风险告知义务证券市场是一个风险无时不在的市场，证券交易随时面临盈亏风险。为了使投资者了解风险，证券公

6、司应当履行各种告知义务。第一，在投资者办理开户手续时，证券公司应根据国家颁布的法律法规和证券交易所业务规则提供风险揭示书。第二，在投资者办理网上交易时，证券公司应提供《风险揭示书》。（三）委托书置备和保存义务证券买卖委托书，是投资者在委托证券公司代理买卖证券时须填写的书面格式文件。因此，投资者填写的委托书是投资者作出具体委托的证明，也是确定证券公司职责范围的依据。（四）委托指令执行和报告义务根据《证券法》第141条，证券公司接受委托后，必须按照交易规则和委托指令代理买卖证券，并在成交后制作并向投资者交付成交报告单。三、证券公司的行为限制证券公司办理证券经纪业务时，

7、除了需要积极履行自己的义务外，还依法承担着某些消极义务，即不得实施损害投资者利益的行为。根据现行证券法，证券公司的行为限制包括：（一）禁止全权委托（二）禁止利益承诺（三）禁止私下受托（四）禁止挪用客户交易结算资金（五）不得提供担保和融资（六）其他禁止性行为第五节对证券公司的特别监管一、证券公司信息资料的报送二、监管机构责令整改三、限制公司股东权利四、停业整顿、指定托管、接管或者撤销五、对证券公司董事、监事和高级管理人员的特别监管第五节对证券公司的特别监管证券公司既是证券业务经营者，也是证券市场的监管者和被监管者。所谓监管者，是指证券公司通过制定和执行各种内部控制规

8、则，在公司