法律尽职调查与风险防范讲课提纲

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1、法律尽职调查与风险防范赵曾海律师中银律师事务所主任/资深高级合伙人2法律尽职调查概述企业并购中的法律尽职调查企业并购法律尽职调查示例法律尽职调查报告赵曾海律师简介目录3目录1.1法律尽职调查的概念1.2法律尽职调查的意义1、法律尽职调查概述451.1法律尽职调查的概念1.1.1尽职调查的概念——何为尽职调查？尽职调查也称审慎调查（duediligence），是指在收购过程中交易方对目标公司的资产、负债、经营、财务状况、法律关系以及目标企业所面临的机会和潜在的风险等进行的一系列调查。尽职调查可分为法律尽职调查、财务尽职调查和其它尽职调查。61.1法律尽职调查的概念1.1.2法律尽职

2、调查的概念——何为法律尽职调查？法律尽职调查是指在合作双方在达成交易之前，一方委托律师对交易双方背景、交易标的合法性以及交易模式和程序进行调查，了解情况，并形成书面报告供交易一方作为法律风险防范的重要参考。所谓“尽职”，一是律师应当尽其所能进行调查；二是这种“尽其所能”应当是在律师的能力范围内，具有审慎性和合理性。简言之，这种调查既需要律师尽其职责，同时也须以审慎合理为前提，不得无限制地通过假设去减轻律师的调查责任，也不能无限制地、不合理地扩大律师的职责。法律尽职调查源于英美法，20世纪90年代开始在中国法律服务市场中得到运用。71.2法律尽职调查的意义从法律角度确认被调查对象的

3、合法性，从而可以更加有效地甄别合作者；通过尽职调查，委托人及律师可以发现交易中可能存在的法律障碍，为委托人确定交易方案；促使交易对方对被调查对象的相关情况进行真实的陈述和保证；律师的尽职调查报告是委托人决定是否交易的依据之一，为委托人降低了交易风险；审核并确定被调查对象所提供的交易相关资料的真实性、准确性和完整性；81.2法律尽职调查的意义协助委托人更加充分地了解被调查对象的组织结构、资产和业务的产权状况和法律状态，从而在一定程度上改变双方信息不对称的不利状况；发现和分析被调查对象的法律风险和问题，以及问题的性质和风险的程度，双方可就客观存在的相关风险应由哪方承担进行谈判，事先明

4、确双方的权利和义务。2.1企业并购中法律尽职调查的作用2.2企业并购中法律尽职调查的内容2.3企业并购中法律尽职调查的程序2.4企业并购中法律尽职调查的途径2、企业并购中的法律尽职调查9102.1企业并购中法律尽职调查的作用2.1.1公司并购中法律尽职调查的必要性在企业并购中，收购方可能存在诸多法律风险，如：1.目标公司的主体资格和行为能力以及行为程序在交易中的合法有效性，这可能导致整个并购是无效的；2.目标公司存在防御收购的条款、内容或规定，可能导致并购不能继续进展或成本增加的情况；3.董事会的控制权转移问题，确保收购方对目标公司的实际控制事宜；4.因并购发生的职工、董事、经理

5、补偿、补贴情形，这涉及公司控制权转移需要预计的成本；5.目标公司赋予企业资产的价值差异以及权利完整和法律瑕疵风险，以准确评估收购价款及风险；112.1企业并购中法律尽职调查的作用2.1.1公司并购中法律尽职调查的必要性6.注册取得和许可取得知识产权的合法有效性及存在或可能存在的侵权事宜；7.关键合同或承诺一般基于合作方的身份和良好地位，在替换后，可能因此导致目标公司失去该份合同及承诺，如目标公司重要职员、供应商和客户是否会继续留下；8.或有负债导致不可确定性的成本承担；9.可能存在的行政责任风险，严重将导致目标企业被罚款、限期整改、停业等致命性后果；10.目标公司资产、财务帐册、

6、文件的真实有效性所形成的特别法律保护等。122.1企业并购中法律尽职调查的作用2.1.2公司并购中法律尽职调查的作用在并购业务中，法律尽职调查的目的就在于尽可能地认知对方全部的、真实的情况，也就是那些能够帮助决定是否继续进行合作程序的重要事实，补救双方在信息认知上的不平衡，尽可能规避风险，实现利益最大化。成功的法律尽职调查一方面可以在一定程度上改变收购方与出让方或目标公司信息不对称的不利状况，另一方面又可以通过法律尽职调查明确存在哪些风险和法律问题，买卖双方可就相关风险和义务应由哪方承担进行谈判，收购方可以主动决定在何种条件下继续进行收购活动，从而为实际进行收购活动奠定成功基础。

7、132.2企业并购中法律尽职调查的内容2.2.1企业并购中法律尽职调查的范围2.2.1.1在专业资质范围内给出意见所谓就专业资质范围给出意见，是指律师必须在其经营范围和资质范围内给出意见，不能同时把自己当作会计师、税务师、工程师，试图面面俱到地给出意见，这不仅对客户是不负责的，对自身也会存有很大风险。2.2.1.2就调查事项的法律后果给出意见所谓就法律后果给出意见，是指律师给出的意见必须存有法律意义，如果不存在法律意义，这种意见也不属于律师服务范畴。142.2.2企业并购中法律尽