实例案例剖析

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1、实例案例分析也谈《精神病患者能否作为离婚诉讼的原告？》发布日期：2012-03-02文章来源：互联网【案情】2011年，赖某与张某到婚姻登记处登记结婚。张某因残疾，无劳动能力。婚后赖某患病入院治疗后被诊断为精神分裂症。现赖某的父亲因无力承担儿了儿媳的生活开支，H•赖某时会对张某实施暴力，故以赖某的名义向法院捉起离婚诉讼。【分歧】第一种意见为：不能。因为离婚屈人身关系范畴，原告赖某属无民事行为能力人，无法正确表达自己的意思,其父作为原告法定代理人代为起诉离婚,并非原告真实意思表示,因此原告主休不适格，但可以作为离婚诉讼的被告。第二种意见

2、为：能。因为赖某患有精神病，属无民事行为能力人，其父是其法定代理人，可以代为起诉离婚。【管析】原文作者同意笫二种意见，具体理rti详见原文。笔者也同意笫二种意见，但对理由补充完整如下：1、笔者需要说明的一点是，精神分裂症患者不一定就是无行为能力人，她可能是限制行为能力人也可能在某些时候是完全行为能力人，但既然原文在分析案例时已经把原告定义为无民事行为能力人，笔者就认为木案中原告是无民事行为能力人。2、既然原告是无民事行为能力人，依照我国《民法通则》的规定，应当为其设定监护人。原文作者认为原告父亲就是其监护人，笔者冇不同看法，《民法通则

3、》第I•七条规定，无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：（一）配偶;（二）父母;（三）成年了女;（四）其他近亲属;（五）关系密切的其他亲属、刖友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的屈民委员会、村民委员会同意的。据此可知，监护人的设定是有顺序的，即配偶为第一顺序，本案中，张某应为赖某的法定监护人。在张某的监护资格没有被人民法院撤销的情况下，其他人不能収代其监护人的地位，行使监护权。因此，本案中赖某之父依法不具有监护权，赖某之父无权代理赖某向法院提起离婚诉讼。3、根据《婚姻法解释三》第八条的规定

4、，无民事行为能力人的配偶有虐待、遗弃等严重损害无民事行为能力一方的人身权利或者财产权益行为贞他冇监护资格的人可以依照特别程序要求变更监护关系；变更后的临护人代理无民事行为能力一方提起离婚诉讼的，人民法院应予受理。木案赖某Z父应当先行向法院起诉要求撤销赖某丈夫张某的监护权，然后再以监护人的身份代女儿提起离婚诉讼。酒后代驾因操作不当导致车主高档车受损,代驾公司是否应该赔偿维修发布日期：2012-03-01作者：李英俊律师酒后代驾合同法律性质的认定【案情】2011年10月1日，李某参加一个朋友的结婚喜宴。宴会上，李某喝了两杯口酒，不胜酒力的

5、他本想打车回去，但考虑到第二天取车不方便，就打电话联系了兴运代驾公司。兴运代驾公司与李某签订酒后代驾合同，并指派司机王某为李某代驾。工某对李某的高档车不太熟练,在途中由于操作不当，将车撞到路边的水泥杆上。为此，李某花费了2万元修理费。李某向兴运代驾公司和司机王某索赔遭到拒绝后，将兴运代驾公司和王某告到法院，耍求二被告承担连带责任。兴运代驾公司辩称，是李某屣佣司机王某代驾，他们之间形成廉佣关系，李某的汽车受损和白己没有关系。司机王某辩称，自己是受兴运代驾公司派遣，代驾行为属职务行为，自己不承担损害赔偿责任。【分歧】本案在审理过程中，关于

6、李某与兴运代驾公司之间订立的酒后代驾合同的法律性质问题，产牛了两种不同意见：第一种意见认为，李某与兴运代驾公司之间订立的合同为雇佣合同。理由是兴运代驾公司在行车过程屮听从车主李某的安排和指挥，代驾司机工某通过自己的技能和经验完成李某所要求的代驾任务，故双方之间形成雇佣关系。兴运代驾公司在代驾过程中没有故意或重人过失,所以不用承担2万元修理费。第二种意见认为，李某与兴运代驾公司之间订立的合同为委托合同。因为兴运代驾公司以収得报酬为目的，接受车主李某的委托，以自己的行为完成委托事务，在捉供代驾服务的过程中有义务保证李某的人身和财产安全。在

7、代驾过程中，因司机王某的过错，给委托人造成损害，兴运代驾公司应承担损害赔偿责任。【评析】笔者同意第二种意见。理由如下：1•酒后代驾合同是一种独立的新型的无名合同。由于我国合同法规定的15种冇名合同中并无酒后代驾合同，酒后代驾合同因其在主体、客体、内容等方面与典型合同冇明显的区别，但又具备典型合同的特征，是一种独立的新型的无名合同。对无名合同的法律适用，理论界存在着三种意见：一是吸收原则，是指合同主要内容吸收次要内容；二是结合原则，是指分解各种无名合同的规定，寻求其法律要件，以发现能适用的法律并加以调和统一；三是类推适用原则，是指比照最

8、相类似的有名合同的法律法规或立法意图、法理粕神，以准确对案件作出裁判。目前，大多数国家采用类推适用原则，我国司法实践中也采用这种原则。木案中,李某与兴运代驾公司签订的代驾合同为无名合同，无法直接适用合同法关于有名合同的有