第一节设立与登记管理体制概述

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1、第一節設立與登記管理體制槪述外商投資企業係由外阈企業或個人（包括港、澳、台地區的企業和個人）依照大陸相關法律在大陸境內投資設立的企業，它是大陸的企業法人，一般多以三種形式存在，即中外合營企業、中外合作企業、外資企業。由於外商投資企業許多是以公司形式組織而成，因此在大陸《公司法》於1995年頒布實施後，理應適用《公司法》之和關規定；然而稍早公布施行的《中外合資經管企業法》、《中外合作經管企業法》及《外資企業法》已有特定的內容。因此，爲避免適法性之困擾，大陸公司法第十八條規定：“外商投資的有限資任公司適用本法，有關中外合資經管企

2、業、中外合作經管企業、外資企業的法律另有規定的，適用其規定”。彼此間相輔相成，共同對外商投資企業進行規範和保護，保障了外商投資企業的合法權益。外商投資的有限責任公司在一般悄況下，必須遵守公司法對於設立、商業營運、企業終止與清算等一般規則，但對於特定的內容則優先適用《中外合資經營企業法》、《中外合作經營企業法》、《外資企業法》的規定。對中外合資企業而言，下列內容優先適用《中外合資經營企業法》；其一：設立條件和程序不同於《公司法》規定的一般有限公司，其設立需由中方和外方雙方共同協商，達成合營協議並進行審批後，才可申請設立。其二：

3、中外合資公司成立後也不向社會募集股份，其組織形式是由合營雙方以合營合同約定，採取董事會下的總經理負責制，董事會是公司最高權力機構。其三：對以工業產權和非專利技術作價出資比例並不具體限定。其四：經營享受外商投資企業的優恵待遇。其五：經營期限以合營合同約定期限爲准，期滿可以約定續期。其六：糾紛解決有特殊要求，並在合營合同中約定“合營各方發生糾紛，董事會不能協商解決時，由大陸仲裁機構進行調解或仲裁，也可由合營各方協筒在其他仲裁機構仲裁”。對中外合作企業而言，以下內容優先適用《中外合作經營企業法》；其一：中外合作經營企業不採取股權形

4、式，其中雙方的權利、義務與合作者出資沒有必然聯繫。其二：中外合作經營企業以實物出資或提供場地使用權、工業產權等合作條件，一般不折價，不計算各方出資比例。其三：中外合作經營企業終止營業時，財產一般全部歸中方合作者。其四：中外合作經營企業可以設立董事會，也可以不設而以聯合管理機構形式進行管理。總而言之，它並不是公司法嚴格定義的公司組織，但其經營管理還是要遵循一定公司規範的。對外資企業而言，以下方面優先適用『外資企業法』的特別規定；其一：外資公司應遵守外資企業法對其設立條件的限定。必須有利於大陸經濟發展，並口採用先進的技術和設備,

5、產品全部出口或者大部分出口。其二：外資企業審批比較嚴格，要由國務院對外經濟貿易主管部門和省、自治區、直轄市、經濟特區人民政府審批。其三：經管受政府控制的新聞、出版、廣播、電視、電影；阈內商業、對外貿易、保險、郵電通信及政府規定其他行業禁止外資企業經營。公用事業、交通運輸、房地產、信託投資、租貨限制外資經管。其四：外資企業組織形式經過批准，也可以採取有限公司以外其他形式，其中包括股份有限公司組織形式。當然，股份有限公司也應當遵守公司法的規定。第二節設立的條件及程序-、外商投資企業設立的條件大陸在引進外資的過程中，不斷地根據經驗

6、和教訓，逐步地以法律和法規的形式擬訂了關於禁止、限制、鼓勵、允許舉辦外商投資的領域及企業的經管範圍。分別於1995年6月及1997年12月國務院頒布並修訂了《指導外商投資方向暫行規定》和《外商投資產業指導目錄》將外简投資項目分爲以下四類：•鼓勵外商投資的項冃，包括：1.屬於農業新技術、農業綜合開發、能源、交通和重要原料工業建設。2.屬於高新技術、先進技術，能夠改進產品性能、節約能源和原料、提高企業技術經濟效益或者生產適應市場需求而國內生產能力不足的新設備、新材料。3.屬於適應國際市場需求，能夠提高産品檔次，開拓新市場，擴大產

7、品外銷，增加出口。4.屬於綜合利用資源和再生資源以及防治環境污染的新技術、新設備。5.屬於能夠發揮中西部地區的人力和資源優勢，並符合國家產業政策。6.屬於阈家法律、行政法規規定鼓勵的其他項目。鼓勵外商投資項目，除依照大陸有關法律、行政法規的規定享受優惠待遇外，從事投資額大、回收期長的能源、交通基礎設施（煤炭、電力、地方鐵路、公路、港口）建設並經營的，經批准也可以擴大與其相關的經營範圍。•限制外商投資的項冃，包括：1.屬於國內已開發或已引進技術、生產能力已能滿足國內市場需求。2.屬於國家吸收外商投資試點或實行專賣的產業。3.屬

8、於從事稀有、貴重礦產資源勘探、開採。4.屬於需要國家統籌規劃的產業。5.屬於國家法律、行政法規規定限制的其他項目。限制類外商投資項冃，根據國家產業政策和宏觀經濟調控的需耍，分別列入限制類（甲）或者限制類（乙）。限制類（甲）外商投資項目，產品出口銷售額占其產品總銷售額70%以上，經批准可視爲