新劳动合同法教程--第二节劳动合同的订立

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1、第二节劳动合同的订立【操作指引】劳动合同法虽禁止用人单位要求劳动者提供担保，但却未规定用人单位要求劳动者提供担保（人的担保）应当承担的法律责任，《劳动合同法》第八十四条笫二款规定用人单位违反本法规定，以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人，并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。从该规定可以看出劳动合同法仅仅针对收取财物行为设定了法律责任，不能不说是一个遗憾。没有法律责任，禁止担保将成为一句空话。不赞成这种观点。劳动合同法第九条规定

2、：“用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或以其他名义向劳动者收収财物”。—、劳动关系1、劳动关系的概念：《劳动合同法》第三条--劳动合同法所称劳动关系，是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。2、劳动关系构成条件：招用为成员、受用人单位管理、提供劳动、领取报酬3、劳动关系与劳务关系劳务关系，也称为劳务合同关系，和劳动关系的本质区别就在于提供劳务者不是用人单位的成员，双方仅为民事合同关系，不产生劳动权

3、利义务关系。例1、一企业改造修建围墙，将其工程以全包方式包于甲某，甲临时找来部分民工做活，在此期间，民工王某被砖头砸伤。本案甲与企业之间无劳动法律关系，民工王某与包工头甲之间只是一个雇用关系，因此本案不能按照劳动合同法进行赔偿，而只能按民事损害来赔偿。例2、一律师事务所，全所工作人员在一个大办公室内办公，事务所请一位妇女为其办公室打扫卫生，双方约定，该女每晚上打扫卫生，事务所每月支付清洁费若干元。本例中，该妇女与事务所之间仅存在雇用关系，而不存在劳动关系。例3.保姆与雇主的关系例4、肯德基与所聘用的员工的关系

4、在双方发生争议，协商不成，不具有劳动关系，就不能提起劳动仲裁，只能是民事诉讼。二*劳动合同劳动合冋的概念:劳动合同，是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的书面协议。(二)、劳动合同必备条款：1、必备条款：劳动合同法第17条规定，劳动合同应当必备的条款(1)、用人单位的名称、住所和法定代表人或主要负责人;(2)、劳动者的姓名、住址和居民身份证或其它有效身份证件号码;(3)、劳动合同期限；(4)、工作内容和工作地点;(5)、工作时间和休息休假;(6)、劳动报酬；(7)、社会保险；（8）、劳动保护、劳

5、动条件和职业危害防护；（9）、法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项2、协商条款约定试用期、培训（服务期）、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项（三）、2008版上海市新劳动合同样本上海市劳动合同范本（2008）上海市劳动合同用人单位（甲方）：-地址（甲方）:_职工（乙方）：_使用说明一、用人单位与职工签订劳动合同时，双方应认真阅读劳动合同。劳动合同一经依法签订即具有法律效力，双方必须严格履行。二、劳动合同必须由用人单位（甲方）的法定代表人（或者委托代理人）和职工（乙方）亲自签章，并加盖用人单位公（或者劳

6、动合同专用章）方为有效。三、合同参考文本中的空栏，由双方协商确定后填写清楚；不需填写的空栏，请打上“/”。四、乙方的工作内容及其类别（管理或专业技术类/工人类）应参照国家规定的职业分类和技能标准明确约定。变更的范围及条件可在合同参考文本第十二条中约定。五、工时制度分为标准、不定时、综合计算工时三种。如经劳动行政部门批准实行不定时、综合计算工时工作制的，应在本参考文本第十二条中注明并约定其具体内容。六、约定职工正常工作时间的工资要具体明确，并不得低于本市当年最低工资标准；实行计件工资的，可以在本参考文本第十二条

7、中列明，或另签订补充协议。七、本单位工会或职工推举的代表与用人单位可依法就工资、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项集体协商，签订集体合同。职工个人与用人单位订立劳动合同的各项劳动标准，不得低于集体合同的约定。八、双方经协商一致后，对劳动合同参考文本条款的修改或未尽事宜的约定，可在参考文本第十二条中明确，或经协商一致另行签订补充协议；另行签订的补充协议，作为劳动合同的附件，与劳动合同一并履行。九、签订劳动合同吋请使用钢笔或签字笔填写，字迹必须清楚，并不得单方涂改。十、本文本不适用非全日制用工使用。

8、甲方（用人单位）：乙方（职工）：名称：_姓名：_法定代表人（主要负责人）：身份证号码:户籍地址：_经济类型：通讯地址：—通讯地址：_联系人_电话:_联系电话:甲乙双方根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）和国家、省市的有关规定，遵循合法、公平、平等自愿,协商一致、诚实信用原则，订立本合同。•、合同的类型和期限第一条本合同的类型为：0期限为：O（一）有固定期限合同。期限年,自年月日