理想之高与现实窘境

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1、理想之高与现实窘境摘要：文章从我国目前的动物保护情况说起，在对比了外国动物保护思想的来源之后，梳理了我国传统上对于动物保护的思想，提出了我们应借鉴传统文化中的优秀部分，结合我国实际情况的保护动物。关键词：传统法律思想；动物保护中图分类号:D922.68文献标识码:A文章编号:2095-4379-(2015)01-0079-02作者简介：张冠男(1982-),女，北京人，硕士,北京开放大学讲师，研究方向：弱势群体法律保护。中国人吃狗肉、吃猴脑、吃鱼翅,此类饮食习惯能惊起外国友人一片。中国人用虎骨、割鱼翅、甚至活熊取胆，这些行为更是引发很多议论：国人对待

2、动物比较残酷，基本罔顾动物的生存福利。我们往往陷入动物是食物、宠物还是猎物的困局中，我们对于动物的指向往往都是“物”，在我们的思维中，很难将这些生灵视为与自身等量齐观的主体。各方看法俱在：有说国人意识有待提高，提高以后就一切会好；有说对待动物的此种态度就是我国传统特色的一部分，有特色的东西就值得保留、无需改变的，更调和者说对待动物的态度不完美与传统文化有一定关联，我们与西方的传统不同。这篇文章将梳理一下我国传统动物法律保护思想，看看观点中那些更有道理，更对我们今日的现实有指导意义。一、中国人虐待动物的事件与现行法律的规定在此我们对当时轰动一时的事件做

3、个回顾：2002年2月刘某用硫酸泼熊事件、2005年月复旦研究生虐猫事件、2005年广州动物园工作人员摔打小老虎事件、2011年4月的拦车救狗引发激烈冲突事件、2011年沸沸扬扬的活熊取胆的归真堂上市事件。依照现在的民法、物权法等法律体系，动物在本质上与权利人所拥有的其他财产无区别。人对动物行使所有权，即依法享有对动物占有，处分，和收益的权利。物权是排他性的权利，是对世权，是绝对权，只要权利行使不违反禁止性规定，不损及他人权益，旁人不能干涉。这样，所有者上海动物的行为，法律往往制止不力。对于如刘某伤害公共场所动物的人，因为刑法中并没有伤害动物的定罪，

4、也不能适用刑法341条而定罪量刑。①而且仅仅法学的角度而言，也不乏反对的声音，有人指出对他人动物的保护实际上是公权力对私权利的介入，是一种公权暴行。并且有人从诉讼法上指岀，动物没有自行提出诉讼的能力，不是诉讼上的主体。二、国外对动物态度的宗教、哲学基础从宗教而言：按照基督教上帝七天造万物的教义,人与天地万物一样，都是上帝的造物，在上帝面前者B是平等的。从哲学而言：虽然西方哲学的源头中，希腊哲学家亚里士多德认为人和动物应该严格却别开；直到笛卡尔都认为动物不会感到疼痛，像机器一样。但是从与笛卡尔同期和后期的哲学家开始，对这种物化动物的观点就有了很多反思与

5、质疑。②洛克、弥尔、卢梭、叔本华、尼采等哲学家皆认为对动物造成痛苦在道德上也是不道德的。边沁、萨尔特作为提倡动物法了权利，成为倡导动物法律权利的先驱。经过辛格《动物解放》一书和其他社会宣传家的不断努力，动物权利的观念在西方也逐渐深入人心，变为一件顺理成章的事情。外国的相关思想保护渊源有他们的宗教背景，那么，我们国家的动物保护有没有自己的历史渊源而仅仅是一件舶来品呢？从下文来看,答案应该是否定的。三、中国历史上的相关法律法规《逸周书大聚篇》曾有记载“禹之禁，春三月，山林不登斧斤，以成草木之长；夏三月，川泽不网罟，以成鱼鳖之长。”西周颁布的《伐崇令》“毋

6、坏屋，毋填井，毋发树木，毋动六畜，有不如令者死无赦”，《秦律十八种》的《田律》中规定：春天二月禁止到山林中砍伐木材……禁止捕捉幼兽雏鸟、采集鸟卵；禁止毒杀鱼鳖，用陷阱和网捕捉鸟兽……”西汉宣帝元康三年，曾有诏书：“令三辅毋得以春夏摘巢探卵，弹射飞鸟，具为令。”南北朝时，也有明令不得在禁止的季节捕鸟的规定。北齐后主天统5年曾有命令，禁止用网捕猎鹰、鹘和观赏鸟类。《吕氏春秋》有云：竭泽而渔，岂不获得，而年无鱼。谴责禁止竭泽而渔的情形。唐高祖武德二年，禁断屠杀，"自此以后，每年正月、五月、九月及每月丁斋日并不得行刑，所在公私宜断屠杀”。几乎每位唐代帝王都下

7、过断屠诏。武则天为了大周推行佛教,圣历元年五月下令禁止天下屠杀,直到三年十二月才停止。③宋太祖建隆二年二月曾下令，规定春天二月一切捕捉鸟兽虫鱼的工具都不能带出城外，不能伤害兽胎鸟卵，不得采捕虫鱼、弹射飞鸟，并以此永为定制。宋真宗天禧三年二月曾下令，禁止捕捉山鹅，对当时快灭绝的山鹅进行保护。④如此的规定，在中国古代各时期的立法中搜集，虽然没有系统的专门的立法，但会有零散的发现。四、中国传统文化中的“自然主义”与保护动物的传统因子有人认为，现在中国人对动物生命的漠视，是因为现在的国人只将“人”视为生活伦理舞台的核心，是人类中心主义，即一种⑤：认为人是创造

8、价值的主体，人是一切价值的中心和岀发点。自然界的价值，就是为人所用，自然界，当然包括自然界中的各种小动物小生