试论公权力的不法侵入及防范

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1、试论公权力的不法侵入及防范就因为这个微小的漏洞，每个人的自由都迟早会丧失。——塞尔登①［摘要］在我们今天社会主义法治建设的进程中，总体上各方面都有长足的进步，但是，不容忽视的是现实中仍然存在一些明显不和谐的地方。这需要我们法律人乃至全体社会成员共同努力，逐步完善。本文试图从公权力与私权利的关系及制度建设的角度探讨如何防范公权力对私权利的不法侵入,以图对我国法治建设的实践有所裨益。［关键词］公权力私权利不法侵入防范一、公权力及其相关概念所谓公权力（下文屮“权力”为此为同一概念）是相对于“私权利”（下文中“权利”与此为同一概念），从而为了明确区分“国家权力”与公民个

2、人“私权利”而提出的一个概念。权力与英文中的“power”相对应，关于权力的概念，中外理论界说法不一。有“能力说”、“强制意志说”等等。综观各种观点，公权力（即国家权力）是指“一定国家纽织机构体系凭借和利川具所占有的社会资源，而得以控制一定社会牛活状况的支配和影响能力系统”。②根据权力的职能，可以把国家权力分为“立法权、司法权、行政权”。从其运行的过程看，公权力具有以下特征：1、特殊的强制性。它一般是沿着“命令——服从”的单向性轨迹运行的。2、公益性。权力的设定和行使必须执行一定的社会公共职能，“权力的社会公共性也支持着国家的合法性”。③3、公权力具有扩张性。孟

3、徳斯鸠曾经说过，“（但是）一切有权力的人都容易滥川权力，这是万古不易的一条经验。有权力的人们使用权力一直到遇有界限的地方才休止。”④现代法哲学的研究也表明：“权力的行使，常常以无情的和不可忍受的压制为标志……在权力可以通行无阻的社会制度中，发展趋势往往是社会上的权势者压迫或剥削弱者。”⑤所谓私权利从法律的意义上讲，就是指法律所确认的主体自由的行事空间，这种由法律所确认的自由空间，是“……一种自由；包括权利主体的意志自由和行动自由，主体在行使权利时不受法律上的干涉，主体做或不做一定行为不受他人的强使”。⑥这个自由的空间不单单是为其他人设立的，也是为公权力设立的，公

4、权力运行至此应当休止。这在实践中就要求我们的“公权力的行使者”把自己的活动严格限制在法律规定的范围内，除非有法律的规定公权力不能涉足“私权”领域。然而现实却不尽如此。例如前段吋间影响很大的陕西黄碟事件，再如中青在线所报道的一个事件：2003年11月18日晚，某市某镇副镇长（女），因事住宿于某宾馆，半夜遇公安部门扫黄杳房，其表明身份并要求给予穿戴时间，但随后即被巡警拽至室外并被录像。英间双方发生纠缠，事后该女被诊断为左臂外伤。在有关媒体介入之示，公安部门欲以私下道歉作为了结。但当事人要求到工作单位公开道歉并恢复名誉、交还录像带赔偿医疗费用并给予适当的精神安慰的要求

5、直至2004年1月初仍未得到满足。等等类似事件在我们身边屡见不鲜，其实说明了这样一个问题：公权力在运行过程屮缺乏必要的限制，公民的权利往往受到不法侵害，且往往由于侵害Z后只能口认倒霉或在投诉无门的无果Z后口认倒霉。故此应该弄清公权力与私权利的关系，以便找出问题症结Z所在，并从理论上给出对策。二、公权力与私权利的关系由于公权利本身所具有的一系列的特征，使得其无论于何吋何领域与私权利和遇吋都表现的格外强大，以至给人们造成了一种错觉，形成了一个误解：公权力决定私权利。在公权力面前私权利具冇永远服从的第二性。事实果真如此吗？答案是非常明确的：从权力和国家产生的过程和方式

6、看，人类文明史上许多理论都可以从不同侧面说明这个问题，权利木位理论是最经典的z—。权利本位理论的内涵：其一，它是解决公民和国家关系的理论。认为公民有权主宰国家，国家以保证公民主人地位的获得为绝对义务。正如张文显在《“权利本位”Z语意和意义分析》一文中指出：“权利是国家通过法律予以承认和保护的利益及权利主体根据法律作出选择以实现英利益的一种能动手段。”⑦其二，它是解决权力与权利互动关系的理论。公权力的行使以为公民创设权利实现的条件为口的，权利行使如果背离了公民权利得到保障的宗旨，权力便应受到改造。权力以私权利为运行界限,而两权界限以法律明定之。“权利”从实质上说是

7、一种平等的、横向的利益关系，因此，权利本位是对抗以纵向绝对支配为标志的“权力”本位的一-而旗帜。从性质上看，“公权力乃是私权利的一种衍生形态，国家权力的存在是以维护一定阶级、集团和人们的权力为前提的。只有为了社会的普遍权利，个别阶级才能要求普遍统治”。⑧卢梭从社会契约论的观点出发，认为“（主权）并不是上级与卜-级之间的i种约定，而是共同体和它的各个成员之间的一种约定”。⑨作为启蒙思想家，他看到了民主制度下政府权力应当是公民赋予的。我们建设的是社会主义民主法治国家，就更耍强调“人民是权力的唯一源泉”。但是，“私权利”在公权力面前又明显处丁•弱势地位，国家权力是保护

8、个人权利最冇效的工具，即