试论民事审判中的法官自由裁量权及其规制

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1、试论民事审判中的法官自由裁量权及其规制试论民事审判中的法官自由裁量权及其规制发表吋l'n]:2006-3-414:31:04摘要：随着审判方式改革的深入，法官依法独立行使审判权逐步得到了改善。但紧跟而来的问题是法官滥用自由裁量权的现象也层出不穷，直接威胁到了司法的公信力。本文通过对自由裁量权内涵的论述，提出自由裁暈权是法官在法律规定范闱内或在没有明确法律规定的情况下，根据情势所需，就有关事项进行权衡、裁量并公正合理地作出决定的权力，其在性质上是一种公权力。法官应保证其被行使的目的是为了裁判的公正，行使必须遵循合法、合理、经济、公开的原则，且应该规范其行使的方式和程序，并加强外部监督，

2、使之得到正确合理的使用，这样的审判才是真善美的化身。关键词：民事审判自由裁量权自由心证法律的普遍性、确定性合理性原则合法性原则经济性原则公开说理原则引言x由于在司法实践中存在着法官滥用自由裁量权的问题，理论界和实务界均存在否认或者是回避法官的自由裁量权的现象。笔者认为，在法律实践活动中，法官享有和行使自由裁量权是必须的，否认或回避这一事实，会大大削弱对审判活动科学性的认识。法官行使自由裁量权是法官行使司法权力的一种常态，法律适用中同时并存的确定性与不确定性、可测性与不可测性等特点，决定着适用法律也必然与法官行使自由裁量权并存。司法改革，如何对待法官的自由裁量权，特别是在民事审判中如何

3、规制，是一个不容回避且有理论和实践意义的问题。一、自由裁量权的定义和性质x自由裁量权是指酌情作出决定的权力，并且这种决定在特定情况下应该是正义、公正、公平和合理的。x首先从性质上划分，自由裁量权是一种权力，我们知道以权力主体为标准，可以将权力分为公权力和私权力。“私权力通常是指以满足个人需要为目的的个人权力也即权利。公权力则是以维护公益为目的的公团体及其责任人在职务上的权力。"私权力可以在最大限度上反映权利享有者的自由意志，是在平等主体之间行使的，而其行使与权利享有者的个人利益密切联系而公权力拥有者与权力对彖地位不平等双方之I'可是一种服从与被服从的关系,公权力的行使不应该涉及权力享

4、有者个人的任何利益。自由裁量权恰恰是这样一种不涉及权利享有者个人任何利益的、在不平等主体之间适用的权力。故其在性质上是一种公权力。X其次，通过行使自由裁量权而解决的纠纷，没有规定具体的办法，需要权力拥有者考虑各种具体情况作出判断形成决定。这种授权往往是公权力最本质的特征，因为公权力与职责相对应，职务上的责任是公权力的义务。X最后，行使自由裁量权，权力的享有者有充分的自由，其一是因为权力的行使中没有具体的依据，如何为行为，权力的主体有相当的自由度。其二，对于自由裁量权行使的结果评价的包容，也给权力主体相当的自由，因为公平、正义等概念木身就是抽象的、不具体的。但仍可以看出自由裁量权是一种

5、相对的自由，它必须基于一种“区内有重大影响的"案件，常由法官根据有关法律规定自由裁量，进而决定这些案件的管辖法院。()证据的收集以及保全、财产保全。X根据我国《民事诉讼法》及有关司法解释规定，人民法院可以调查收集其认为应当自己收集的证据。在司法实践中，是否收集以及调查收集哪些证据常由法官自由裁量。同吋,根据《民事诉讼法》规定，人民法院可以依职权主动采収证据保全和财产保全措施，是否采取常由法官依法自由裁量。X()执行措施选择及移送执行、中止执行。X我国《民事诉讼法》规定了九种执行措施。在司法实践中，案情复杂多样，具体适用何种执行措施需法官根据事实和法律自由裁量。同时，根据《民事诉讼法》

6、笫条规定，发生法律效力的民事判决、裁定，审判员可移送执行。何种情况下移送执行，法律并无明文规定，由法官自由裁量。X()程序方面的其他白由裁量权。X为适应民事案件复杂多样的需要，我国《民事诉讼法》中有一些扩大法条适应性的“其他"规定，也叫兜底条款。这些规定，包容了有关法条列举不全的一些具体情形。实践中，法官可根据立法精神灵活适用该法条。这些“其他”规定涉及以下方面：、有关回避的“其他”规定《民事诉讼法》第条；、有关达成调解协议，可不制作调解书的“其他”规定同上，第条；、有关延期开庭审理的“其他”规定同上，第条；、有关屮止诉讼的“其他”规定同上，第条；、有关裁定适用范围的“其他''规定同

7、上，第条;、有关中止执行的“其他''规定同上第条;、有关终结执行的“其他”规定同上，第条。X(三)根据法律授权的方式，可分为法律明确授权的自由裁量权和法律默示授权的自由裁量权。X、法律明确授权的白由裁量权，在法律条文中明确规定的法官可以白由裁量。X()法律规定人民法院可以或者有权作出某种判断，在条文上的表述是：人民法院可以或者是有权为某种行为。如《民法通则》中规定“有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。’’X()法律规定屮包含着某些含义丰富的概念。法