【精品】犯罪中止的比较法研究

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1、犯罪中止的比较法研究［摘要］国际刑事法院的诞生是国际刑法史上的辉煌一笔，个人刑事责任的确立更是重'I'ZJEo本文基于各个国家不断妥协的产物——《罗马规约》第25.3.6条的规定分析犯罪中止问题，垂点论述了国际刑法中犯罪中止的特点，中国刑法与以《规约》代表的国际刑法在犯罪中止上的比较，然后再通过刑法判例來引介英美法系的放弃抗辩理论，从而为改进国内立法以及中国研究国际刑事法院提供参考。一、导言1998年7月17H,在意大利罗马的联合国设立国际刑事法院(InternationalCriminalCourt,

2、ICC)的外交全权代表人会上，《国际刑事法院罗马规约》(以卜•简称《规约》)获得通过，依据《规约》第126条的规定，《规约》因具冇60个国家批准加入而生效，于是，国际刑事法院在2002年7刀1口正式诞生。这是一个常设性的国际刑事法院，在很多方面有力地冲击传统的国际法、刑法的观点，DavidStoelting给予了它甚高的评价：“一个独立的、遵守公平与正当程序的最高标准的国际刑事法院，是和平与正义的重要组成部分。”1截至2005年5月，共有99个国家批准、139个国家签署了《规约》。其中，整个欧洲的态度己

3、经-

4、•分的明显。《规约》确立的刑事责任的一般原则将在世界各国的立法改革中成为普遍的标准。2作为尚未批准加入《规约》的屮国，面临着对《规约》的进一步研究和认识，在这样的背景下，笔者从《规约》下个人刑事责任规定中具体的犯罪屮止形态(第25.3.6条)入手，在比较刑法和国际刑法结合的基础上，加以深入研究，争取提出富有学术价值的观点。二、以《规约》笫25.3.6条为例分析国际刑法中的犯罪屮止《规约》第25.3.6条的英文文本3是uArticle25(3)(f)Attemptstocommitsuchacrim

5、ebytakingactionthatcommencositsexecutionbymcansofasubstantialstep,butthecrimedoesnotoccurbecauseofcircumstancesindependentoftheperson'sintentions.However,apersonwhoabandonstheefforttocommitthecrimeorotherwisepreventsthecompletionofthecrimeshallnotbeliabl

6、eforpunishmentupthecriminalpurpose.”按此条的中文表达，即"已经以实际步骤着手釆取彳亍动，意图实施犯罪，但由于具意志以外的情况，犯罪没有发牛。但放弃实施犯罪或防止犯罪完成的人，如果完全和自愿地放弃其犯罪口的,不按犯罪未遂根据木规约受处罚”。此条规定突出了在国际刑法中，犯罪中止是犯罪未遂的特殊形态，并H是意图犯罪的辩护理山。基于対各个内国刑法的国际化，《规约》体现的国际刑法中的犯罪中止貝有如下若干特点:（一）采用晚近刑法理论中的犯罪中止认识,和欧陆刑法保持一致早期刑法理论

7、及实定法对未遂犯釆取的是狭义界定态度，认为只有障碍未遂才是未遂的本质特征，因而认为中止犯同未遂明显不同，具冇独立存在的意义。晚期的刑法理论则认为，行为未能得逞的现彖决定于各种不同的原因，中止犯与未遂犯在木质上都是未能得逞的一种反映，故无本质上的差界，两者的区别紧急在于导致行为不遂的原因，未遂犯的不遂原因在于意志之外，中止犯的不遂原因则在于意志之内。当前，大陆法系诸如徳国、u木刑法1人都采用晚期理论观点，将屮止犯视为未遂犯的一种特殊类型，并对这种特殊的未遂规定两种不同的表现形式：第一，消极的中止未遂，也就

8、是行为实行过程中，其手段和强度尚未能导致行为既遂的可能性，行为人以消极的屮止方式回避既遂的未遂状态;第二，积极的屮止未遂，也即行为己经实行完毕，或者行为己经具有导致行为既遂的可能性，行为人以积极中止的方式主动防止既遂的未遂状态。2依照《德国刑法典》、《西班牙刑法典》等3的体系设置，“中止”都是设立在“犯罪未遂”之下的子日。4（二）糅合近世英美法系屮的意图犯罪的抗辩，使之富有包容性、操作性从第25.3.6条的英文文本（主要在于completelyandvoluntarilygaveupthecrimina

9、lpurpose）中,我们口J以通过研究英美法系的“意图犯罪Z抗辩”一一自愿放弃來得出这个认识。普通法和《模范刑法典》都要求“意图犯罪”必须有一个具体的犯罪意志或目的，5传统的普通法判例6并不承认“自愿放弃”作为意图犯罪的抗辩，但由于《模范刑法典》的“实质性步骤”测试降低了“意图犯罪”的惩罚门槛，因此引入了“放弃”（eibandonnient）（接近了《规约》第25.3.6条笫二句规定的内容）的抗辩，并且提出了一长串町构成实质性步骤的行为的