互联互通诉权问题研究（中）

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1、互联互通诉权问题研究（中）关键词：互联互通，行政诉讼，国际漫游，间接代理，事实合同，代位权内容提要：从近年來我国互联互通所产生的问题來看，其研究的关键在于从“互联互通能不能起诉，有没有诉权和互联互通如何起诉，具体应当如何操作叩勺角度入手，根据四方当事人主体（用户、国内运营商、国外运营商、行政主管部门），将其总结为两人类问题，即行政诉讼问题与合同问题。以互联互通本质、权利与义务的边界、国际漫游合同性质、间接代理以及事实契约等观点和理论，可以分析出国内运营商打行政主管部门、用户与行政主管部门、用户与木网运营商以及用户与国外运营商Z间的具体法律关系。用户在国际漫游通话质量出现瑕疵时，

2、可以援引间接代理理论，向国外运营商以及本网运营商行使“选择权”，也可以在木网运营商怠为主张债权时，以代位权向国外运营商主张权利。阶段二：根据《公用电信网间互联管理规定》第28条规定，必要时，信息产业部对涉及全国范I韦I同步实施的网间互联冇提出具体开通时间的权力；该法第29条规定，必要时，省、自治区、直辖市通信管理局有対网间互联提岀貝体的业务开通时间的权力；该法笫30条规定，因客观原因致使互联不能在规定时限完成，经互联双方认町并向电信主管部门备案，可以顺延互联时间的要求；该法第31条规定，电信主管部门根据具体情况以适当方式公布启动H期、业务开通H期及开通后3日的网间通信质量情况；

3、该法第32条规定了召开协调会以及通报互联情况的任务；该法第40条规定了互联实施过程中争议处理机制。笔者认为以上六条都属于互联互通执行过程行政部门应尽的义务。具屮，第28条、29条内容对“必要时啲解释应认定为比规定提前的时间，但其屮没有对“必要”定义，可能会成为行政部门不作为的抗辩理由。第30条中的备案义务，如在互联双方达成协议一致的情况下，冇理由认为互联不能在规定时间内完成，而电信主管部门乂可依据第30条规定的“必要情况”不予备案。针对此类行政部门不作为义务，笔者认为，互联双方可以就不同意备案事项提起行政复议，同时也具备以行政许可不服提起向法院提请行政诉讼的权利。第32条规定的

4、协议达成并执行阶段中协调会议的召开，其中“定期或不定期”没有明确限定举行期限，易造成电信主管部门在明知互联不畅悄况下的消极不作为。对此，应依第40条规定的协调义务履行。以上情况，都属运营商达成互联协议后进入互联实施阶段，行政部门具有的权利少义务，任何违背上述提到部分的惜况，都可向上级主管单位提请行政复议，并依法享有行政诉权。阶段三：根据《电信条例》第20条以及《公用电信网间互联管理规定》第42条、43条的规定协调处理未达成互联协议的权力。依法条理解，这种协调权力貝有国家强制性，目的在于促成互联Z需求。因此，自互联协议未达成起60日内，行政部门须接受异议申请，不具有驳回裁决的权利

5、。协调之后45口仍不能达成一致的，行政机关则必须组织专家进行互联论证，并执行强制互联，不得以任何理山，拒绝I办调或组织专家论证，以妨碍互联协议进行，违反上述之一，即可认定为行政机关不作为，运营商依法享有诉权。阶段四：根据《电信条例》第21条的规定批准屮断互联的权力。根据《公用电信网间互联管理规定》第38条提到的情形，互联双方不允许私白中断互联协议。从公众利益出发，一旦互联提供电信服务，便产生数对法律关系，每一对法律关系Z间依存的基础都建立在互联互通基础上，所以，不允许单方面中断或私自缔结中断合同。需要注意的是，如果运营商确发现互联阶段不能继续进行，或有理由屮断互联，行政部门都必

6、须按照法律耍求，履行审核纠纷之职责，发现确有不能继续互联的情形，应积极实施协调工作，仍不能解决的应准了其向人民法院提起诉讼。如果行政主管部门故意不予中断（包括故意拖延中断决议的作出以及实施积极延续中断的故意行为），或依据判断不予中断互联的理由不足、认识错误的，运营商可以行政不作为或对行政裁决不服对其申请行政复议或诉讼救济。另外，如遇国家强制决定屮断双方的互联互通，对公众影响巨大的，须遵照《行政许可法》第8条、第46条、第47条｛17｝以及第76条｛18｝的规定在通知期限内举行听证会，并进行合理补偿后，方可开展后续工作，不得在无补偿情况下牺牲少部分利益去满足所谓更多人的需要，也不

7、得以不作为方式不举行听证会或拖延举行时间，侵犯公众知情权与听证权。综上所述，以上提到的四阶段，除第一阶段外，其他问题都可依据《行政诉讼法》以及《电信网间互联管理规定》第45条的内容依据行政主管部门具体权力与义务所在，以行政侵权或行政不作为为起诉理由，提起和关诉讼。虽然我国现在已经存在四大运营商并立的情况,但随着我国电信业市场逐步开放,非主导运营商进军电信业必然会涉及互联互通的请求问题，耒来行政部门僭越行使或怠于行使行政权力的行为，将成为阻碍互联互通实现的一人障碍。（二）行政主管部门对于国内用