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1、公私法研究论文1、公私法之分在中国的生成与生机发端于自由商品经济的公私法之分，影响深远,近现代许多国家法律体系基本结构的生成，都可从屮溯源。“整个法律体系的公法与私法的划分，以及诸如民法、刑法和行政法等自成一体部门的再划分，是18世纪启蒙运动法律思想的产物,是由法国大革命所确立的。这种划分遍及欧洲并最终传至美国。但这种划分未能在20世纪社会主义的发展中保存下来——无论是在共产党国家实行的完全的社会主义计划经济中还是在西方非共产党国家实行的不够全面的、只是政府控制的'社会主义的'形式中，情况都是如此。”⑥对整体上属于大陆法系阵营的中国来说，公私法在中国的
2、生成,在成因上并不直接来自公私法之分的传统影响。中国法学界长期来缺少公私法Z理念和观念,乏见两者之分与两者之争。在当代中国，从时间上看，真正的公私法研究及两者之争不过是20世纪90年代以后的事。然而，公私法之争之缘起、背景、根据、争点，尚需溯源于前苏联。以苏联为代表的社会主义传统法律理论长期来拒绝以公私法之分作为法律体系结构之基础。这一做法，溯源于人们对革命导师列宁片言只语的理解。1922年,列宁在领导起草苏俄民法时指出：“不迎合'欧洲'，而应进一步加强国家对'私法关系'和对民事案件的干涉”，⑦“我们不承认任何'私法'，在我们看来，经济领域中的一切都属
3、于公法范围,而不属于私法范围。……由此只是扩大国家干预'私法'关系的范围，扩大国家废除'私人'合同的权力，不是把corpusjurisromani（罗马法典《列宁全集》编者注），而是把我们的革命法律意识运用到'公民法律关系'上去。”⑧列宁的这番话，长期来成为否认公私法之分和否定私法的经典性依据;并且，公私法划分，也被认为是资本主义特有的现象而不被承认。值得思考的是:对列宁讲话的上述理解是否准确?对此,相关的研究进展认为：列宁讲话中译文的译者把关键的“私的”或“私人”二字误作“私法”译出并流传开来,从而导致理解上的偏差，而新版本的《列宁全集》已对之作了校
4、正。⑨这是认识上的一个发展。但是,即便如此理解，仍未澄清关键问题。屮译文屮“私的”一词,仍不是问题的关键:不承认私的关系包扌舌经济领域私的关系，通过起草民法来反映经济领域所谓公的关系，那还是等于不承认私法民法。本文认为，需要结合列宁所作论述的背景和本意作…合理分析。列宇是在1922年2月新经济政策实行初期，苏维埃国家在一定限度内允许资本主义私有关系存在的背景下作此论述的。列宁的原意，应该不是简单地否眾公私法之划分，他强调国家干预民事法律关系和反对私法自治，是担心放任商品、货币等要素起作用易导致资本主义力量的壮大,从而压制和扼杀尚处萌芽中的苏维埃社会主义
5、力量。列宁曾明确指出，在新经济政策时期苏维埃经济组织同私有企业发生的民事法律关系,只要在这关系中国家利益受到损害，只要私人资本主义成分超出法律所允许的范围，国家就应当干涉这种关系。这一主张,是与后来否泄私法并断言社会主义法都是公法的理论固执和实践推行，是有差异的。对此，前苏联法学家也看到了这…差异：“列宁坚决主张，在这种关系违反了国家利益的一切情况下,在私有资本主义分子超越法律对他们所规定的限度的一切情况下，国家应当干涉这种关系。”受上述苏联否认私法的观念和做法的影响，加之我国长期以来大一统计划经济模式的作用，“建国以后，我国法学界一直不承认有关公法与
6、私法划分的理论,否认民法是私法的观点自建国开始一直在我国的法学研究中占据主耍地位。”在20世纪90年代之前，否认公私法之分的观点，在我国比较常见。这类观点的主要理论根据有:公私法之分是同资本主义私有制相联系的，在社会主义社会,私法已失去了存在的基础，因而公私法之分自然就消失了；公法是人民和权力分隔的表现，现在人民已经当家作主了，原来意义的公法已经不复存在;法是阶级意志的表现，是阶级斗争的工具,公私法之分抹煞了法律的阶级本质;社会主义制度消灭了社会利益和个人利益的对抗性，保证了两者的紧密结合，二者之分已失去意义;等等。被认为天经地义的是:在社会主义国家，
7、个人的根本利益是一致的，国家利益、社会利益已经包含了个人利益，各种利益能够实现协调一致。建国后，否定论长期以来成为不容置疑之定论。自查士丁尼大帝下令编写《法学总论》，从理论上树立公私法之分之里程碑后，两者之分为后世所接受并不断得到发展，被公认为法律的基本分类。如果说公私法之分整体上渐成普适之定论的话，那么，唯独关丁•公私法之分的标准或依据一直难有定论。罗马法的常胜不衰，相当程度上源于公私法之分;其中,主要又在于调整个人间不同利益性质的社会关系的私法。后世承继了公私法之分，也…并承继和奉信“私法自治”和“保护私域”的原则。这一历史性的延续，源丁罗马社会充
8、分发展的商品经济和发达、稳定的雅典民主制公法文化，生成于后世资本主义自由商品经济基础和普遍确立
