建设工程案件工期索赔问题研究

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1、建设工程案件工期索赔问题研究孙斌、张妍妍论文提要：本文从审理实务角度出发，根据审理焦点和难点，逐步分析实际工期、顺延工期以及工期延误的确定，并对承包人工期延误的法律后果即发包人工期索赔的举证责任和证明标准提出可操作的处理方案，以期帮助厘清建设工程工期索赔案件的审理思路，审理该类案件，首先应当确认承包人是否存在工期延误。开工日期到竣工日期之间的总日历天数为实际工期；非由承包人原因导致的实际工期超出约定工期的，构成工期延误。承包人实际工期超出约定工期的，可能存在工期延误问题，但需要排除顺延工期的可能。可能的顺延工期事项包括发包人原因导致的事项以及非由发包人原因引发的事项。发包人引发的顺

2、延工期事项包括：设计变更、工程量增加，拖欠工程款，特别指示，未能提供合适的施工条件，提出质量异议但经鉴定合格，其他发包人同意顺延工期事项等。非由发包人原因引发顺延工期事项包括：不可抗力和第三人原因。存在顺延工期事项以及引发的顺延工期时间（天数），应当由承包人予以举证证明。扣除顺延工期时间后实际工期超出约定工期的，承包人构成工期延误。承包人发生工期延误的，发包人可以主张违约责任。对于违约责任的承担方式，发包人与承包人有约定的，按照双方约定确定；双方对违约责任承担方式无约定的，发包人需举证证明其实际损失。建设工程案件审理难点多，标的大，涉及广，有必要对疑难问题从审判实务角度加以研究。其

3、中涉及工期问题，理论界少有深入论述，也没有引起足够重视，但在实践中长期困扰各级人民法院。特别是关于顺延工期和工期延误时间的确定，以及由此产生的当事人实际损失标准的判断等问题，一直是此类案件审理的难点，各地各级法院法官对举证责任分配及证明标准的认识存在较大分歧，缺乏统一的裁判尺度。为此，我们结合审判实践，对工期问题的疑难点进行梳理，并提出了相应处理方案，以期帮助厘清此类案件的审理思路。一、实际工期的确定建设工程工期纠纷案件中，业主主张工期索赔，即工期延误的赔偿，首先要确定施工方的实际施工期间，尔后才能根据合同约定的工期、工期能否顺延及可以顺延的天数等因素，最终确定工期是否延误。此，我

4、们讨论工期延误索赔问题，有必要先确定与工期相关的几个基本概念。（一）约定工期、实际工期、开工日期、竣工日期及完工日期约定工期与实际工期。中华人民共和国建设部和国家工商总局联合发布了《建设工程施工合同（示范文本）》（以下简称示范文本），该示范文本分为协议书、通用条款、专用条款等三大部分，对建设工程施工合同的缔结和订立有较强的示范作用，其中通用条款对有关合同用语进行了定义。示范文本通用条款约定的工期，是指发包人承包人在协议书中约定，按总日历天数（包括法定节假日）计算的承包天数。示范文本定义的工期着眼于发包人与承包人在协议书中的约定，因此，我们也称之为约定工期。而具体到某一建设工程施工合

5、同，从开工日期到竣工日期之间的总日历天数（包括法定节假日），我们称之为实际工期。实际工期超出约定工期的，才可能产生工期延误问题，也就是本文所说的工期索赔问题。开工日期和竣工日期。根据示范文本通用条款约定，开工日期是指发包人和承包人在协议书中约定，承包人开始施工的绝对或相对的日期。竣工日期。是指发包人承包人在协议书约定，承包人完成承包范围内工程的绝对或相对的日期。示范文本在发包方和承包方建立建设工程施工合同上得到广泛的应用，其文本通用条款中的有关定义也得到了实务和理论界的普遍认可，因此，对示范文本中关于开工日期与竣工日期的定义本文予以沿用。开工日期是实际工期计算的起点，竣工日期是实际

6、工期计算的终点。完工日期。除了开工日期、竣工日期外，在建设工程案件中还经常会提到完工日期的概念。从字面上看，完工日期似乎应当是指承包人完成合同工程的日期，与竣工日期的区别并不明显，而示范文本本身也没有使用完工日期的概念。实际上，完工日期是指承包人自行结束施工合同约定工作的日期，是承包人可以提请发包人对工程进行验收的时间。在某些情况下，完工日期在确定工程实际竣工时间上有其法律上的意义。当然，完工日期只是承包方自行结束施工的日期，工程是否真正符合合同约定的要求，可能还需要通过竣工验收等途径确认，因此，完工日期并不等于竣工日期。若竣工验收不合格，承包方有义务继续施工对工程进行修理、重做、

7、整改，实际工期并不中断。（二）各项时间点的确定因为实际工期是指开工日期到竣工日期之间的期间，故确定实际工期的长短，关键就是确定开工日期和竣工日期的时间点。建设工程施工合同纠纷归根结底还是应当以双方签订的建设工程施工合同为依据，若合同对开工日期、竣工日期的确定有相应约定，那么在案件审理中也应当尊重双方意思自治，以合同约定的内容进行判断。但实践中，双方对此问题产生争议需要通过诉讼程序解决的，往往是合同约定不尽明确，或者合同虽然约定明确，但与实际开竣工时间不一致。因此，一旦