情势变更原则和不可抗力比较探析

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1、情势变更原则和不可抗力比较探析摘要：情势变更原则具有内涵抽象、标准不明确、极易被滥用的弊端，因此在理论和实践上具有极大的争议。为正确把握情势变更原则的适用条件，文章从比较法的视角，分析情势变更原则和不可抗力制度的区别和联系，为正确处理情势变更问题提供稳妥且有可操作性的学理指引。关键词：情势变更不可抗力比较分析一、情势变更原则的适用1•情势变更原则在国外的适用（1）大陆法系国家关于情势变更原则的适用按照通说，情势变更原则起源于12、13世纪注释法学派著作《优帝法学阶梯注释》中的“情势不变条款”，说明当时合同之约定就己经注重双方当事人之利益平衡，维护社会的公平正义，此规定就现在看来也不失为一

2、种进步，体现了法的前瞻性。然而，情势变更原则，它经历了坎坷、曲折的发展过程，如曾一度被滥用，损及法律的安定，继而被法学家和立法者所摒弃。徳国在其民法典屮并未规定情势变更原则，但是在第一次世界大战和第二次世界大战之后，德国的社会经济情况发生了巨大变化，如通货膨胀、马克贬值。在这期间订立的合同已失去了其存在的基础，若继续履行合同已显示公平，因此德国规定了一些关于情势变更原则的特别立法，如第一次世界大战后的《第三次紧急租税命令》、，第二次世界大战后的《法官协助契约法》。这些特别民事立法为解决情势变更问题捉供了依据，表明徳国法对情势变更原则的适用更注重订立合同时的法律行为是否存在。法国在1916

3、年的“波尔多煤气案”屮，首次发展出了“不可预见”理论。并且在法国民法典中也有关于此“不口J预见”理论的具体反映，《法国民法典》第1134条的规定实际上与情势变更原则有异曲同工Z处。此规定表明：法国法对丁•情势变更原则的适用注重当事人不可预见情势变更的发生，也即情势变更的发生不可归责于双方当事人，若有一方当事人可预见情势变更的发生，则此当事人就丧失了主张情势变更的权利。（2）英美法系国家关于情势变更原则的适用英美法上与情势变更类似的表述是“合同落空”，其中英国法上关于“合同落空”冇个经典的案例:1903年的克雷尔诉亨利案，又称加冕典礼。被告租用原告临街房屋一天为观看英王爱德华七世的加冕典礼

4、，后典礼因故取消，被告即拒付房租。原告起诉，法院认为，合同虽未载明租房的口的是为了观看典礼，但考察冇关背景可知这是“合同的基础”。由于典礼取消，该合同的基础即不复存在，被告再无支付租金的义务。依据美国统一商法典（UCC）的规定，如果由于发生了某种意外事件使合同变得实在难以履行，而这种意外事件按照当事人订立合同时的基本假定是不会发生的，或者由于卖方遵守政府规章而使得合同难以履行，卖方均可免除责任。从以上可以看出，英国对情势变更的适用更注重合同的目的是否能实现。对此，美国着重从合同的履行上来认定情势变更的发牛，若出现履行不可能、履约更加困难、履约无用和无意义等，则法院可以认定发生情势变更，以

5、免除当事人的责任。2.情势变更原则在我国的适用实践中，我国已存在关于情势变更原则的具体案件，典型的如“武汉市煤气公司诉重庆检测仪表厂”一案。在该案屮，最高人民法院肯定了情势变更原则。立法上，《联合国国际货物销售合同公约》第79条规定：当事人对不履行义务,不负责任，如果他能证明此种不履行义务，是由于某种非他所能控制的障碍，而且对于这种障碍，没冇理由预期他在订立合同时能考虑到或能避免或能克服它或它的后果。由于我国已加入该公约，因此该公约中的情势变更条款对我国有拘束力。但这仅是我国涉外合同的一部分。2009年5刀13日，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）屮有关于情

6、势变更的规定，该解释（二）第26条规定：合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同吋无法预见的，非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或不能实现合同冃的，当事人请求人民法院变更或解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。这一解释弥补了我国国内立法关于情势变更原则的立法漏洞，同时也给法官裁判情势变更的案件提供了法律依据。对于其构成法律特征学界有不同的总结，不同的构成特征说只是学者观察的角度不同，木文在综合不同学说的基础上，形成了构成情势变更的四个特征。首先，必须冇导致情势变更的事实发生。这是使用情势变更原则的客观

7、前捉要求，情势变更事实产生，导致合同订立时基本环境发生了变化，与双方当事人订立合同吋所应注意的各种情况产生了严重差异。此处的事实主要是指客观事实，是否包括主观事实，学界存在一定分歧。客观事实的产生是否都会导致情势的变更，核心要看是否会影响到合同履行的困难以及双方利益的失衡，所以必须要结合实际情况来分析。其次，情势变更的事实发生在合同的有效成立后，履行终了前。这是情势变更原则使用的吋间要件。只有发生在合同有效成立之后和履行终了之前，继