刑法诉讼关于证券公司托管的法律问题探析

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1、关于证券公司托管的法律问题探析作者代纪柱论文摘耍托管是处置问题证券公司最常用的行政处置方式，但由于我国的法律法规对托管的规定过于粗略，法律关系不明确，实际的操作性不强。本文从托管的概念入手，点明了本文研究的托管是一种行政托管，接着对托管的目的进行了归纳，乂对实践屮托管的三种模式：同业托管、资产管理公司托管和证券投资者保护基金有限公司托管的利弊进行分析，得出证券投资者保护基金冇限公司为托管人最合适，完成对托管这种法律行为的概述。在此基础上从托管的法律依据、法理棊础、法律特征、法律性质以及托管当事人的法律责任层层深入，系统地分析了与托管有关的法律问题，得出托管是不同于行政授权和行政委托的一种

2、行政行为，托管人是行政主体，托管人承担的法律责任应当是行政责任。为了进一步的分析托管，木文又从托管的国际比较，论述我国托管屮的不足及需要改进的方而。第四部分本文论述托管与问题证券公司其他行政处置方式的关系，希望在实践中对托管问题证券公司有所帮助。最后，在全文分析的基础上提出了H己的一点建议——尽快地完善与托管有关的法律法规和正确的处理托管过程中行政权和司法权Z间的关系。关键词证券公司；托管；托管人一、问题的提出1987年，我国笫一•家证券公司——深圳特区证券公司经屮国人民银行批准成立，证券公司的数量随着我国的证券市场的快速发展而迅速增加，从1998年到2002年，证券公司的家数分別是84

3、家，87家，94家，102家，125家。即使2001年以來我国的证券市场一直处于熊市，2004年6月30FI我国证券公司仍达到130家。然而2005年随着我国GDP高速增长，慢慢的熊市却延续了四年多，国务院有关部门和证监会终于朋不住了——上市公司股权分置改革如火如荼的进行；证券公司也人刀阔斧的进行改革了，曾经是我国证券市场三驾马车之一的南方证券等20多家证券公司被关闭，另一架马车华夏证券的末日也指日町待，随着创新试点类和规范类证券公司的推出，外资参股、上市证券公司的涌现，我国的证券公司也正在向标准化、规范化的现代金融机构加速转变。证券公司在我国是新生事物，在当前的资木市场上，证券公司的活

4、力是整个金融市场活力的关键和棊础，但是由于我国法律法规不健全，证券公司违法操作严重，许多证券公司积累了巨大风险，如何处理这些高风险的证券公司，增强人们的投资信心，提高市场的融资能力，成为证监会首先考虑的问题。但关于处置这些高风险的证券公司的现行相关的法律规定过于粗略，缺乏系统性和可操作性，基础法律关系的性质在法律法规屮界定不明确，如何处置这些高风险的证券公司是非常楝手的问题，因此，本文就证券公司处置过程中最常用的行政处置方式——托管从法律的角度进行分析论述。二、文献综述问题证券公司的托管近两年频繁发生，但理论界对问题证券公司托管方面的研究很少，并且比较零散，主要有清华大学法学院课题组的“

5、证券公司退出的法律机制”，方加春的《金融托管经典案例研究》，孙国茂的“技术上已破产券商不同处宜模式比较”和蔡云红的“证券营业部托管的若干问题与对策研究”四篇文献。“证券公司退出的法律机制”研究的内容比较多，包括证券公司停业整顿制度研究、责令关闭证券公司制度研究、证券公司破产的特殊问题和投资者保护基金制度研究等儿个问题，山于研究的问题比较多，托管是其中的一小部分，仅简要介绍了美国的托管制度以及对我国证券公司的托管做了简要的分析，对木文把握托管在整个问题证券公司行政处置的地位以及和其他行政处置方式相区分有一定的借鉴意义。《金融托管经典案例研究》是一本实务教材，更多的是实务中对广东国际信托投资

6、公司证券营业部托管程序的叙述，理论方而阐述了托管的法律基础，本人认为比较牵强。“技术上已破产券商不同处宜模式比较”从法理基础，被处置券商法律地位、参与方责任和最终的处置接管几个方面比较接管、行政托铮和公司重整的三种处置模式的不同，冇一定的借鉴意义。“证券营业部托管的若干问题与对策研究”，此文从证券营业部托管的法理分析、托管制度的国际比较、我国证券营业部托管实践中的主要问题利若干建议四个方面系统的介绍了托管中存在的问题及对策，本文的文章结构和许多内容直接来源于此文；有些是受此文的启发，如对托管当事人之间法律关系的分析，但本文不同意“证券营业部托管的若干问题与对策研究”中把托管明确为委托合同

7、法律关系，由于托管和委托合同之间的差别太人，木文并没有特意比较。虽然“证券营业部托管的若干问题为对策研究”，系统地介绍托管制度，但由于篇幅的限制（不多于10000字）,并且不是完全从法律方面分析托管制度，因此分析的不够透彻。三、研究II的和方法我国证券公司一个接一个被托管,而与托管有关的法律法规过于粗略，在实践中没有系统完善的法律法规供应用,因此木文的研究目的就是依托管的实践为基础，对实践屮出现的问题从法理上分析阐释，以期建立完善的