论有限合伙型私募基金之治理结构

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1、万方数据茹尹i，法学研究So眦鲫粼鄹wMM『『vG№11№讥嬲毽谂有限合伙型私募基金之治理结构龚鹏程1孔玉飞2(1河海大学法学院讲师、博士南京210098)(2南京大学法学院博士生南京210093)摘要：私募基金作为制度创新，其制度优势与其内部治理结构密切相关。有限合伙具有非常适合私募基金运营和发展的治理机制。有限合伙能的把普通合伙人的无限责任和有限合伙人的有限责任相结合，把私募基金经理的人力资本和投资者的货币资本相结合，同时把激励机制和约束机制相结合，使得投资者和私募基金管理人的利益能够得到很好的统一，从而充分发挥私募基金

2、制度的灵活性。关键词：有限合伙；治理结构；私募基金中图分类号：D922．28文献标识码：A文章编号：l001—8263(2007)01】一O103一08一、投资基金的内部法律关系和治理结构英语中的治理(govemance)一词源于拉丁文与古希腊语，原意为控制、引导和操纵，与govem—ment的含义交叉。所谓公司治理，其指的是公司的统治与管理。从经济学的角度来理解，公司治理是指有关公司的权利安排和利益分配问题，这种权利安排和利益分配的合理与否，是影响公司绩效最重要的决定因素之一。而公司治理结构则是指实施公司治理的各机构及其相

3、互制衡的权、责、利的制度安排。⋯可见，利益制衡机制的架构，是公司治理的核心所在。Bo从经济学的角度来理解，代理问题的存在和契约的不完全性是公司治理存在的条件和理论基础。1932年伯利和米恩斯发表的《现代公司和私有财产》一文对企业所有权和管理权分离后所发生的委托人(股东)与代理人(经理层)之间的利益背离问题作了经济学的分析，奠定了代理人行为的理论基础。由于委托人和代理人之间的利益背离和信息成本过高而导致的监控不完全，因而企业的经营层的管理决策就可能偏离企业投资者的利益。奥利弗．哈特(OliverHan)在《公司治理理论与启示》

4、一文中提出了公司治理理论的分析框架。他认为，只要以下两个条件存在，公司治理问题就必然在一个组织中产生，第一个条件是代理问题，确切的说是组织成员之间存在利益冲突。第二个条件是，交易费用之大使代理问题不可能通过合约解决。由于进入企业的契约是不完备的，未来的世界又是不确定的，当不同类型的财产所有者作为参与人组成企业时，每个参与人在什么情况下干什么、得到什么，无法在契约中完全约定，因而，在企业里就产生了剩余索取权和剩余控制权的问题。也正是由于代理问题的存在和契约的不完全性，使得在公司内部剩余控制权和剩余索取权发生分离，即拥有剩余控制

5、权的人不拥有剩余索取权，而拥有剩余索取权的人又不拥有剩余控制权。公司治理所要解决的主要问题就是使剩余控制权与剩余索取权尽可能Oo七血第十期圈万方数据o七卑第十期夕暇抛sc；f烈鄹『Ⅳ脚f孙fG№11№讥嬲法学研究的对应起来，即拥有剩余索取权和承担风险的人应当拥有剩余控制权，或者拥有剩余控制权的人应当承担风险。从某种意义上讲，投资基金是投资者的货币资产与基金管理人的人力资本之间的一个特有合约。【33由于人力资本具有与其所有者不可分离的特性，意味着人力资本的所有者容易“偷懒”，而货币资本具有与其所有者可分离的特性，这就意味着货币

6、资本的所有者容易受到“虐待”。【43因此，在投资基金业中也存在类似于公司领域中的代理问题和契约不完全的问题，剩余索取权和剩余控制权的不对应同样也是基金合约的一个显著特征，基金管理人拥有对基金资产的剩余控制权，而不享有基金剩余收人的索取权；基金投资者承担基金运作中的所有风险却不拥有对基金的控制权。因此公司治理的一些规则也可以适甩于投资基金领域。同公司治理结构所要解决的问题一样，有效的基金治理结构就是通过对投资基金的有关当事人的行为进行必要的激励和约束，使基金能以最小的成本获取最大的投资回报，或者说在既定的利益下尽可能地降低成本

7、。从法学的角度来理解就是围绕保护基金投资者利益这样一个目的，对基金当事人之间的权利、义务和责任进行合理的配置，以在基金的运营过程中建立一个相互制衡的机制。一二、私募基金组织形式的选择与治理结构一经济学家朗咸平认为，有效的公司治理结构不只在于公司的经理如何实现所有者权益最大化的同时实现自身的利益最大化，而且还在于不同的经济环境、不同的文化背景下采用怎样的公司治理模式，在不同的制度安排下如何来协调委托人和代理人的利益关系等更为复杂的问题。【51作者认为，这样的论述同样适用于对私募基金治理结构问题的讨论。私募基金的治理结构，关键在

8、于在私募基金投资人、私募基金经理等各方当事人之间建立一种制衡关系。私募基金选择什么样的组织形式，或者说私募基金某种组织形式采用是内生于参与企业契约的各经济主体间的谈判过程之中的，而不是外部强加的产物。或者说，是内生于一个有效率的企业治理制度安排之中的。换言之，私募基金组织形式的选择是私募基