我国独立董事独立性再造探究

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1、我国独立董事独立性再造探究一、我国独立董事独立性设计之检讨（一）我国独立董事制度主体资格设计的缺陷1消极任职条件存在的问题2001年8月，中国证监会发布《关于在上市公司中建立独立董事制度的指导意见》（以下简称《指导意见》），第三条关于不得担任独立董事的人员的列举从形式看较为详备，但存在着有两处比较明显的漏洞：第一，没有排除独立董事可以是与公司之间有一定比例或数额的商业交易关系的人员。对此问题，国外几乎所有的相关制度一般都有禁止性规定。如果不设立一个标准来隔断独立董事与公司之间可能的交易关系，独立董事的独立性在实体上仍不免令人怀疑。第二，《

2、指导意见》没有禁止与公司管理层存在着社交关系的人担任独立董事。受中国几千年传统文化的影响，社交关系已经植入人们的生活中，对人们的思想、行动产生着不可估量的影响。《指导意见》用“其他人员”这样含糊不清的字眼根本无法包容上述两点。2积极任职条件存在的问题在积极任职资格方面，《指导意见》规定，独立董事应当确保有足够的时间和精力有效地履行其职责。《指导意见》对此规定随意，会产生许多问题。目前能担当独立董事职务的人才缺乏，许多专家学者和社会名流同时在若干家上市公司任职，可能无法保证他们能够充分地履行职责。3选任程序存在的问题《指导意见》第四条第（一

3、）款的规定，“上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1%以上的股东可以提出独立董事候选人，并由股东大会选举决定。”《指导意见》在设计独立董事制度时，并未考虑我国上市公司的股权结构问题，在独立董事选任上，大股东操控现象较为严重。从湘财证券有限公司提供的2001年有关上市公司治理的调查结果看，独立董事的提名，主要由董事长决定的占33.3%；由总经理决定的占4.6%；由董事会其他成员决定的占18%；由持有或合并持有本公司5%以上股份的大股东决定的占23.9%；由提名委员会决定的占3.2%；由其他因素决定的占16.4%。董事长

4、和大股东是决定独立董事提名的重要力量，合计占总提名的57.2%。独立董事除了自身要具备一定的独立性之外，还必须独立于控股股东。独立董事的这种产生机制无疑难以确保独立董事的真正“独立”。因此改变目前独立董事的提名方式。是确保公司关联交易规范性等行为的前提。（二）我国独立董事制度行为能力设计的缺陷1独立董事与监事会的职能界定不清《公司法》中明确规定了监事会的职权，却没有明确独立董事的职权。而《指导意见》赋予独立董事的职权基本上包括了监事会的职权，甚至比其更大，这在一定程度上扭曲和模糊了现行的公司内部权利架构。如果不能明确独立董事与监事会各自的

5、职能界限，很可能导致二者的冲突、扯皮、推诿，从而使监督绩效大打折扣。2独立董事缺少行使职权的常设机构《指导意见》第五条第（四）款规定，“如果上市公司下设薪酬、审计、提名等委员会的，独立董事应当在委员会成员中占有1/2以上的比例”。表面上看这1/2的比例的确不低，但这只是任意性规定，如果上市公司董事会下不设这些委员会，独立董事在董事会中的比例就不可能达到1/2的比例。由于缺乏行使职权的常设机构，监督作用难以发挥。独立董事制度的监督职能与其内部次级委员会的设置密不可分，近年各国独立董事制度发展的一个趋势是重视各专业委员会的改革，强化专业委员会

6、的职能。3独立董事在董事会成员中的比例偏低《指导意见》第一条第（三）款对上市公司董事会成员中独立董事的比例作了强制性规定，'‘在2003年6月30日前,上市公司董事会成员中应当至少包括1/3独立董事。”这与美国等独立董事制度比较完善国家的情况相比，比例偏低。经济合作与发展组织（0ECD）1999年的调查显示，独立董事占董事会成员的比例。美国为62%,英国为34%。《财富》杂志统计的美国公司1000强中，董事会的平均规模为11人,其中独立董事就达9人。而独立董事作用的有效发挥，必须建立在其在董事会中具有明显的群体优势和表决权优势基础之上。4

7、缺少统一有效的激励机制《指导意见》规定：“上市公司应当给予独立董事适当的津贴”，“津贴的标准应当由董事会制定预案，股东大会审议通过并在公司年报中进行披露。”目前上市公司给予独立董事津贴的标准一般在一万到几万不等。不同规模、不同经济水平的上市公司，给予独立董事的津贴不一样，但独立董事们付出的劳动却是基本相同的，缺乏统一的津贴标准将会挫伤独立董事特别是小公司独立董事的积极性。另一方面强有力的报酬激励可能在效果上适得其反，如果独立董事在经济上过分依赖于公司所给的报酬，其独立性就可能受到影响，独立董事的价值将被削弱。除了报酬动机外，还有声誉动机。

8、声誉激励机制发挥作用是有前提条件的，即要有对独立董事经营绩效进行客观评估的机构及成熟的经理人市场。目前，我国职业经理阶层尚未建立，企业家资源奇缺，独立董事本身的“商誉”体系几乎不存在。另外，独