浅析抵销权的行使方式.doc

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1、浅析抵销权的行使方式近年来，司法实践屮经常出现为事人在答辩时提出抵销主张的情况。对于半事人的抵销主张应不应该审理?如果可以审理，应当作为抗辩对待还是要求当事人提起反诉?可以说，各地法院的处理方法并不一•致，甚至同一法院的法官对此也有不同的理解，造成了司法实践的混乱。笔者从一起案例入手，谈谈对此问题的看法。一、案情简介2001年7月份，原告崔某与被告南通某国际合作公司签订一份赴新加坡劳务合同。原告按照合同约定向被告缴纳了25000元的履约保证金。2005年8月1日，原告崔某在新加坡发生工伤，至2007年7月份方回国。2008年3月100,崔某向

2、法院起诉，要求被告退还履约保证金。被告南通某国际合作公司对收取原告崔某履约保证金25000兀无异议，对原告要求退还该保证金也无界议。但被告主张原告在国外尚欠国外公司款项12000新元，国外公司已将该债权转让给被告，被告主张抵销，应当驳回原告的诉讼请求。原告方又提出，被告主张抵销的债权部分属实，部分不实，且国外公司仍欠原告的部分病假工资及医疗费未发放。双方形成很大的争议，那么对被告的抵销主张究竟应该如何处理？二、抵销的概念和特征抵销指双方半事人互负债务吋，各以其债权充半债务之清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭。抵销制度规定于《合同法

3、》第九十九条：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务相抵销,但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知口到达对方吋生效。抵销不得附条件或者附期限。《合同法》是从债务的角度规定抵销制度，造成了理解上的困难。如果从债权的概念出发，比较容易解释。就是双方为事人在互有债权债务关系的情况下，一方以H己的债权抵销对方的债权，使对方的权利在同等额度内消灭，而不得冉行使的制度。行使抵销权的一方债权称为主动债权，被抵销的债权称为被动债权。抵销根据产生原因的不同可以分为法

4、定抵销和约定抵销。约定抵销属于当事人意思H治的范畴，在不违反法律的情况下，应认定为有效，无讨论的必要。木文屮的抵销指的是法定抵销。法定抵销权的行使为当事人一方单方面的意思表示即可，且h通知到达对方当事人起即发生法律效力，产生消灭对方权利的效果。因此，法定抵销权的行使必须符合相关条件。（一）双方存在债权债务关系。抵销的FI的是消灭对方的债权，但对方的债权不会无原因的消灭。债务人消灭对方债权可采用的方法包括清偿、混同、提存、法律或事实的客观给付不能等。而抵销采用的是以亨有的对对方的债权相抵的方式实现的。因此，双方之间互相亨有债权债务关系，为抵销行

5、使的前提条件。当然，主动债权如系受转让而來，理应属于可用于抵销的债权。（二）主动债权合法有效且届履行期。主动债权应当是合法有效的债权，并且已到履行期，非法债务不具备法律效力，不能用于抵销，如赌债等。至于被动债权是否己到达履行期则在所不问，与未至履行期的被动债权抵销可视为主动债权人已放弃履行期利益，是对H己权利的抛弃。如主动债权已超过诉讼时效，亦属于可抵销的范围，因为主动债权虽已超过诉讼吋效，仍合法有效，只是使对方取得了抗辩权。（三）主动债权与被告债权的标的物种类、甜质相同。一般情况下，只有金钱和种类物可以抵销。血特定物不适宜抵销。但如果以品质

6、较高的标的物抵销品质较低的标的物，对于被告债权人来说，其权利并未受到影响，应半属于可以抵销的范围。（四）被动债权属于可以抵销的范围。有一部分被动债权属于不可抵销的范围。具有特定人身性质的债权不得抵销，比如给付赡养费、抚养费的债权。因侵权形成的债权不得抵销，如造成对方人身损害的债务等。三、抵销权的行使方式《合同法》第九十九条规定，当事人主张抵销的应当通知对方。通他自到达对方时生效。《最高人民法院关于适用〈屮华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十四条规定，当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的

7、异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持;当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之口起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。按照上述规定，半事人主张抵销的，应肖通知对方。通知到达对方吋，抵销就发生了法律效力，被动债权在相应的范围内被消灭。被动债权人同时亨有异议期间，在异议期间内可以向人民法院提起诉讼，确认抵销尢效，抵销行为口被法院确认无效，自始不能发生法律效力。被动债权人可向对方当事人主张债权。但是，司法实践屮的常态是被告在诉讼过程屮主张抵销。如果，原告方认可被告方的抵销主张无异议，如果原告方不认

8、可被告方的抵销，被告方的抵销主张是属于抗辩，还是应半通过反诉的方式行使？（一）抗辩和抵销按照学者的解释，所谓抗辩指的是诉讼过程屮一方当事人在承认对方主张事实的基础上