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1、2003年4月现 代 法 学Vol.25,No.2第25卷第2期ModernLawScienceApr.,2003文章编号:1001-2397(2003)02-0045-06·观点回应·公司契约理论研究张民安(中山大学,广东 广州 510275)摘 要:公司虽然是一种企业组织,但是公司并非仅仅是一种法人格,它实际上是公司股东之间的一种契约,此种契约像一般民事契约一样是股东意思表示的合意,一旦具备契约的构成要件即对公司和公司股东产生法律上的约束力。这就是公司契约理论。公司契约理论的提出具有重大意义,将为我国公司的自由设立和市场经济的发展提供重要根据
2、。我国公司法完全有必要采取该种理论。关键词:公司性质;公司契约构成;公司契约效力;公司契约自由中图分类号:DF411.91 文献标识码:A一、导论法时代。在罗马时代,公司契约有两种即财产共有契公司作为一种以营利为目的组织,其性质是什约和商事公司契约(sociétésdepublicain),其中,前一么,各国学者有不同的学说,有人认为,公司仅仅是一种公司契约源于家族成员之间的遗产继承制度,而后种契约,是股东之间就设立公司、分享权利和承担义一种公司契约则同遗产继承无关。根据罗马法,当某务等内容所订立的协议;有人认为,公司也仅仅是一一家父死亡时,其
3、子女对该家父的遗产享有继承权。种共有关系,是股东之间就公司股东的出资额所共同此时,继承遗产的子女们可能会现实地分割遗产,也享有的共有权关系;有人认为,公司是法律对人的组可能决定不分割遗产,而将所继承的遗产投入共同经织加以调整的产物,是法律所拟制的法人;还有人认营。如果继承人在继承遗产时作出了后一种决议,则为,公司并非法律所拟制的人,而是社会生活中现实该种遗产的共同经营即构成了一种联合体(consor2存在的实体,有自己的思维,有自己的躯体,可以从事tium),该联合体实质上就是一种公司(societas)。此种各种商事活动。目前,虽然主张各种理论
4、的人都有,公司本质上是一种契约,是遗产继承人之间所达成的但是,大多数学者对公司性质采取契约理论(concep2一种协议;只要继承人之间订立了此种协议,则他们tioncontractuelle),认为公司并非像公司拟制说或公司彼此之间即承担将自己继承的遗产投入共同经营体实在说所宣称的那样是一种法人,而仅仅是公司股东的义务。此时,公司的财产并非独立于公司股东的财之间的一种契约,是股东之间通过协商所达成的一种产,它实际上仅仅是公司股东之间的共有财产协议,此种契约同一般民法或普通法所规定的契约并(copropriété)。此后,罗马法上的此种家族联合体制
5、度没有什么区别,一般民法或普通法所规定的契约理论逐渐扩大,不仅适用于继承人之间的协议,而且还适完全适用于公司这种契约。公司契约理论源于罗马用于非继承人之间的协议,并最终适用于所有的财产法,经过现近代两大法系国家法律的认可,已经成为协议。此时,罗马法上的公司制度还不是商事法上的现代公司法的通说。在我国,民法通则和公司法都不公司制度,而仅仅是民法上的一种制度(institution)。承认公司的契约性质,虽然我国民法和公司法都要求此后,基于商事发展的需要,人们逐渐承认了特定事公司应当制定章程,但是,我国法律并不将公司章程业的公司组织(sociétas
6、alicujusnegotiationisouu2看作是一种契约。我国学说大多采取公司实在说而niusvei),此种公司组织实际上也是一种建立在双方合否认公司契约理论。为了解决公司内部所存在的问意和善意基础上的契约〔1〕。到了12世纪,随着海上题,我国公司法应当像两大法系国家那样将公司也看贸易和陆地贸易的发展,在意大利北部的商人团体作是一种契约。(républiquescommercantes)内部出现了两种公司形式二、公司契约理论的历史发展即无限公司和两合公司,其中,前一种公司是人合公(一)古代公司契约理论司,以股东集体名义对外从事活动,公司股
7、东对公司公司契约理论源远流长,其历史可以追溯至罗马的债务承担无限责任和共同的连带责任,后一种公司的股东分为两类,向公司提供资本的股东,他们不参收稿日期:2003-02-28作者简介:张民安,中山大学法学院副教授,法学博士,主要从事与公司事务的管理,以自己的出资额为限对公司债务〔2〕民商法学研究。承担责任,不向公司提供资本的股东,他们具体管45©1995-2006TsinghuaTongfangOpticalDiscCo.,Ltd.Allrightsreserved.现 代 法 学理公司事务,并对公司债务承担无限责任。无论是无解释,因为,根据两大法
8、系国家的有关法律规定,在人限公司还是两合公司,均被认为是股东之间的一种契合公司或有限责任公司中,公司股东有时可以作出与约,因此,在中世纪
