上市公司控股股东受信义务的引入

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1、上市公司控股股东受信义务的引入12姚金海潘榕芳（1．武汉大学社会保障研究中心，湖北武汉430072；2.华中师范大学政法学院，湖北武汉430079）摘要：针对我国证券市场上大量存在的控股股东通过截留、挪用等行为侵占上市公司资金和利用非公允关联交易、操纵公司重大决定等方式损害上市公司及中小股东利益的现象，我国《民法通则》、《公司法》以及一些行政规章虽然对此有所规制，但规制大多集中在对董事等高级管理人员的责任追究上，而对操纵董事会及公司高管的背后控股股东或实际控制人的责任追究明显不足。本文认为，引入英美法系国家受信义务，可以弥补现有法律

2、对控股股东规制不足的缺陷。关键词：公司治理；控股股东责任；受信义务；小股东利益保护作者简介：姚金海，武汉大学社会保障研究中心公共经济管理博士生，研究方向：公共经济与金融。潘榕芳，女，华中师范大学政法学院经济法硕士生。中图分类号：D922.291.91文献标识码：AAbstract:Fortheexistenceofalargenumberofmajorityshareholdersoccupiedfundsoflistedcompaniesthroughinterception,misappropriationandotheract

3、s,controlledmajordecisionsofcompaniestoagainsttheinterestsofminorityshareholders,wehavedevelopedGeneralPrinciplesofCivilLawofthePeople'sRepublic,CorporationLawofthePeople'sRepublicandsomeAdministrativerules,however,mostofthemruntheresponsibilitiesofdirectors,andotherse

4、niormanagements,ignoretheresponsibilitiesofmajorityshareholders.ByintroducingFiduciarydutiesfromEngland,wecanmakeupforlimitationsaboutthelackofregulationsofmajorityshareholders.目前，我国上市公司中一股独大、控股股东滥用控制权的现象相当普遍。2005年股权分置改革之前，股权分置导致的流通股股东和非流通股股东在某种程度上成为控股股东向外输送利益的合法外衣。在股权

5、分置改革完成之后，由此所造成的利益扭曲不复存在，但是，控股股东和少数股东间的利益冲突更加明显。一些1控股股东或实际控制人滥用公司这一工具，侵害少数股东利益的现象屡见不鲜。其中又以上市公司最甚。面对失衡的权力结构和大股东毫无忌惮的侵权行为，少数股东只能成为控股股东及其控制的公司高管违规操作“刀俎”下的“鱼肉“。那么，如何改变这种局面，让失衡的利益机制恢复平衡已经是迫在眉睫。受信义务一、词源探意“受信义务”一词并非我国固有，而是源自于英国法当中的Fiduciaryduties。《布莱克法律辞典》关于Fiduciary有如下定义及相关词条

6、[2]：“Fiduciary”作为名词是受托者、被信托者的意思，指一个具有受托人或者类似受托人特性的人,这些特性具体包含着诚信、信赖与信任、坦诚；作为形容词，指信托之特性的、或具有信托之特点的、或与信托相类似的、或与信托相关的或者建立在信托或信任基础上的。《元照英美法律词典》将“Fiduciary”译为“受托的”、“信用的”、“信托的”，根据《元照英美法律词典》，“FiduciaryDuty”指最大诚1信、信赖、和坦诚的义务(如同律师、公司职员)，要求最大程度的诚实和忠实(highestdegreeofhonestyandloyal

7、ty)。那么也就是说在“FiduciaryObligation”的法律关系中，法律要求当事人忠实于该法律关系中的其他当事人。这是一种高标准的忠实，这种忠实甚至要求牺牲自己利益。“FiduciaryRe-lationship”是一个极为宽泛的概念，《元照英美法律词典》翻译为“信托关系”、“信任关系”、“信用关系”，既包括严格意义的信托法律关系中的狭义受托关系；又包括任何存在于一方信任或仰赖另一方的非正式关系，例如律师和当事人之间、监护关系等,这种关系要求高度的注意义务。由此可见，“FiduciaryDuty”当然并非仅指信托法律关系中

8、受托人义务的特定含义，还可以泛指一切具有信赖、信用关系中主体的义务。英美公司法中Fiduciaryduties，主要是指公司董事、经理对股东及公司负有忠实和勤勉的义务；同时美国一些州的判例进一步认为，公司股东之间负有类似的义务。对于上