劳动用工风险及其规避

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1、劳动合同法及其实施条例应用技巧与风险规避中国人民大学劳动人事学院程延园教授博士生导师程延园简介中国人民大学劳动人事学院教授，博士生导师，劳动关系研究所副所长，中国劳动关系研究会副会长，人力资源和社会保障部人事争议仲裁委员会专家委员，中国企业联合会雇主工作委员会专家委员，中国劳动法学研究会、北京市劳动社会保障研究会常务理事。美国国务院国际交流访问学者，德国马普研究所研究员。曾赴康乃尔大学、密尼苏达大学、丹佛大学、斯坦福大学、加州洛杉矶大学、伯克利大学、英国华威大学、加拿大马尼托巴大学学习访问。专长领域：企业员工关系管理、人力资源管理与开发、薪

2、酬福利设计、绩效考核理论与技术、劳动关系和劳动法。为大唐电力集团公司、中国兵器集团公司、人保财险公司、武汉邮电科学研究院、中国质量报社、中国科学院国科控股集团公司、中国有线电视网络公司、北京军区总医院等多家单位提供劳动关系和人力资源整合制度设计方案。为多家跨国公司及大型国有企业在合并、重组或出现亏损时，制订裁员或人员转移方案。为华信惠悦、中国电信、中国移动通讯、中国人寿、中国联通、国家邮政局、中国建设银行、南方航空、三星集团、NEC等数百家企业提供劳动关系和人力资源管理培训和管理咨询。《劳动合同法》审议并实施：最具争议的一部法律07年6月2

3、4日-29日，十届人大常委会第28次会议第四次审议并高票通过07年4月24日-27日，十2007.届人大常委会第27次会议第三次审议2007.06年12月24日-29日，十届人大常委会第25次会议再次审议05年12月24日-29日，2006十届人大常委会第19次会议首次审议2005Page3立法背景《劳动合同法》2005年12月27日十届人大19次会议初次审议。第一部对劳动合同进行规范的法律草案，针对当前劳动用工领域存在的不良现象，加大了对劳动者的保护力度。备受关注的《劳动合同法（草案）》于3月20日正式向社会公布，广泛征求意见。200

4、6年12月进行第二次审议。2007年4月进行第三次审议。2007年6月29日10届人大第28次会议审议通过，8章98条。充分吸纳了各方意见并作出大幅修改。2008年5月8日征求意见2008年9月18日颁布实施《劳动合同法实施条例》理性、务实，放松管制注重实现双方权利与义务的平衡。一定程度上放松对企业用工制度严格管制细化补充了理解有分歧条款，增加操作性事实劳动关系如何终止，经济补偿金计算基数，赔偿金和补偿金的区别、连续十年计算等部分争议被回避搁置，仍有空白待补充规章制度的民主程序，什么是劳务派遣临时性、辅助性或者替代性岗，什么是“连续十年

5、、连续二次？Page5内容为什么要讲这个问题劳务派遣对用工制度的影响《劳动合同法》对招聘机制的影响《劳动合同法》对培训机制的影响《劳动合同法》对用人机制的影响《劳动合同法》对留人机制的影响《劳动合同法》对裁人机制的影响一、为什么要讲这个问题？1、劳动、人事争议日益增多，单位败诉比例居高不下2、规章制度可以作为审理案件的依据。3、举证责任的要求1、劳动争议日益增多从1995年到2008年全国各级劳动争议仲裁委员会受理的劳动争议案件平均每年增长30%左右。涉及人数每年递增31%左右。集体劳动争议平均年增长率也达到30%左右。劳

6、动者提起申诉的比例大，且胜诉率高1996年至2007年全国平均90%以上的争议案件由劳动者提起，由雇主提起申诉的案件比例仅为6%从案件处理结果看，自1995年至2007年，劳动者胜诉的比例平均为50-60%，雇主胜诉的比例平均为16%左右，双方部分胜诉的比例平均为20%多。新劳动法实施后新型案件激增双倍工资索赔居首“不签订劳动合同、索赔双倍工资”案，“要求用人单位出具解除或终止劳动合同的书面证明，并赔偿损失”案、无固定期限劳动合同案等等，同时，群体案件也明显增多了。劳动者诉求呈现多样化。涉及劳动合同解除、社会保险金的缴纳、经济补偿金及

7、赔偿金的主张等，有的多达10项以上。无锡法院：“3个月新收了劳动争议案件27件，比去年同期增长了68.8%。双倍工资索赔、工伤社险争议居首劳动者要求确认劳动关系，并要求用人单位缴纳自用工之日起的社会保险费用的案件激增。解除或终止劳动合同易引纠纷为什么要讲这个问题？2、规章制度可以作为审理案件的依据。要求企业制定、健全和完善规章制度最高法院的司法解释：19条，用人单位根据劳动法第4条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及相关政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议的依据。（2001年3月

8、22日）规章制度、合同存在问题（1）滞后：过去的惯用作法；有新规定，但未及时修改、变更和完善对过去的规章制度(2)不合法：内容不合法；制定程序不合法;如医疗期停发工