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1、2008年第2期法治研究防卫不适时之界限分析王剑波*摘要:刑法学界通说认为,防卫不适时是指防卫行为发生在不法侵害开始之前或者不法侵害已经结束之后的情况。但从防卫不适时的特点来看,只有“事前防卫”才是真正的防卫不适时,即防卫不适时只能发生在不法侵害处于预备阶段的场合,因为只有将防卫不适时限定为“事前防卫”,才能从防卫的时间条件上将防卫不适时与防卫过当、假想防卫区分开来。关键词:防卫不适时事前防卫防卫过当假想防卫一、引论争。1.狭义说的主张。我国现行《刑法》第20条第1款规定:“为了使国持防卫不适时狭义说的学者严格区分了防卫不家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利适时与
2、假想防卫的界限。如有学者认为,认定不适时免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的防卫时,要注意与假想防卫相区分,两者的基本特征行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负不同,法律后果也各异,不能将它们混为一谈。如果不刑事责任。”根据这一规定,我们可以看出,正当防卫法侵害尚未开始或已经结束,行为人误认为不法侵害的实施,必须要以不法侵害正在进行为前提条件。但正在进行,因而对侵害人进行了“防卫”,那就是假想是,在实际生活中确实存在着这么一种情况:在不法防卫;如果行为人明知不法侵害尚未开始或已经结侵害尚未开始或者已经结束时,行为人实施了所谓的束,而仍对侵害人实施加害行为,
3、那就是不适时防卫。“正当防卫”,以致造成他人的损害。这种情况由于缺在此基础上,该学者将防卫不适时分为两种情形:一乏真实的正当防卫的前提条件,故不能成立正当防是事前防卫,就是行为人在不法侵害尚未开始时对侵卫,这在刑法理论上被称之为“防卫不适时”。害人实行的“防卫”行为,也称事前惩罚行为;二是事防卫不适时是行为人故意实施的严重危害社会后防卫,就是行为人在不法侵害结束后对侵害人实行的行为,对防卫不适时行为作出正确的认定具有重大的“防卫”行为,也称事后报复行为。同时,该学者认的理论与现实意义。本文首先界定了防卫不适时的存为,不适时防卫行为人明知侵害人当时并未实施不法在范围,划分了防卫
4、不适时与单纯的故意犯罪、防卫侵害行为,而仍加害了侵害人,是故意损害社会主义过当以及假想防卫的界限。其次,指出了在区分防卫社会关系,应对其行为危害社会的结果负刑事责任。不适时与正当防卫之时,应特别注意预备行为独立成不适时防卫都是故意犯罪,不可能有过失犯罪。①罪的情形。再次,认为防卫不适时是一种故意犯罪行2.广义说的主张。为,当然可以对其实施正当防卫。最后,简单归纳出本持防卫不适时广义说的学者将“事后的假想防文的结论。卫”(即不法侵害已经结束,行为人却误认为是正在进行,而实行所谓的正当防卫,从而造成他人权益损害二、防卫不适时的存在范围界定的情形)包括在事后防卫之中。广义说又大致可
5、以划分为以下两种主张:(一)学界关于防卫不适时存在范围的论争(1)有学者认为,防卫不适时有两种表现形式:一在我国刑法学界,对防卫不适时存在范围的界是事前防卫;二是事后防卫。事后防卫又可以划分为:定,因对防卫不适时与假想防卫关系的认识不同而有其一,故意的事后防卫。故意的事后防卫,又称报复侵不同的主张,主要存在狭义说、广义说与最广义说之害,其也可以划分为两种形式:第一种是没有正当防*作者简介:王剑波,男,1981年出生,河南焦作人,中国人民大学法学院刑法学专业博士研究生。8防卫不适时之界限分析卫前提的事后防卫,是指事前存在不法侵害,但在不害;二是过失犯罪,应当预见不法侵害尚未开始
6、或者法侵害正在进行时,行为人没有对不法侵害实行正当已经结束,因为疏忽大意而没有预见,对不法侵害人防卫,而是在不法侵害过去以后,才对不法侵害实行造成损害;三是意外事件,客观上不能预见不法侵害所谓的正当防卫;第二种是具有正当防卫前提的事后尚未开始或者已经结束,因而对不法侵害人造成损防卫,是指在实行正当防卫的过程中,不法侵害人已害。④经丧失了侵害能力或者中止了不法侵害,或者已经被(2)另有学者认为,防卫不适时应当包括以下两制服,仍不罢手,继续加害于不法侵害人。其二,因对种情况:一是防卫时间的错误,即行为人把尚未到来事实认识错误而导致的事后防卫。认识错误的事后防或者已经过去的不法侵害
7、误认为是正在进行的不法卫,是指不法侵害已经过去,但由于防卫人对事实发侵害,而实行所谓的正当防卫,从而造成他人权益损生了错误的认识,以为不法侵害依然存在,而对其实害的情形。二是事前防卫与事后防卫,这两种行为均行了所谓的正当防卫。②为故意行为,即明知自己的行为所针对的是尚未到来或已经结束的不法侵害的人而仍有意为之。⑤可见,最(2)另有学者认为,防卫不适时有三种表现形式,对于防卫不适时的处理,亦应根据不同情况而定:一广义说的上述两种主张虽表述不同,但意思却完全相是事前防卫;二是事后防卫;三是延长防卫。所谓延长
