并购交易中应注意的知识产权问题.doc

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1、并购交易中应注意的知识产权问题在企业的并购过程中，企业的知识产权状况(IPportfolio)始终是并购双方值得关注的一个焦点。不管是卖方也好，还是买方也好；是资产并购也罢，抑或是股权并购也罢，交易所涉及到的知识产权状况都是值得买卖双方权衡的。以知识产权为目标而进行的每一笔交易都各有不同，但是每一笔交易所涉及的主要问题有以下几个方面：一、交易结构的确定在并购的初始阶段就考虑交易的结构是很有必要的，这有助于确定交易的时间表和流程。中国法律规定的并购主要包括两种形式，一种是股权并购(equitydeal)，一种是资产并购(a

2、ssetdeal)，每一种并购模式都各有利弊，应视交易所涉及的具体情况而定，譬如在房地产领域里面的并购，通常会采取股权并购的方式，因为房地产项目转让所涉及的程序非常繁琐，同时交易所承担的税负也是相当的沉重，因此，很多房地产项目的并购通常是采取股权并购的方式进行的；但是在高科技领域，情形也许又会有所不同，譬如一家公司的存在和发展主要依赖于一门核心技术(coretechnology)，如果通过收购该门核心技术就能够到达并购的目的，通常并购的交易结构会是资产并购，这种结构是一种比较干净的交易模式，因为，资产并购免去了股权并购所

3、带来的很多隐性债务(hiddenliabilities)。下面我们来看一看股权并购和资产并购各有哪些利弊，你的交易适合采用哪种交易结构：股权并购买方与卖方签订股权转让协议，卖方将目标公司的股份全部或部分转让给买方，买方成为项目公司的股东。以下因素应予以考虑：更少的合同义务安排；更少的交易税负；承继了目标公司的商业风险和隐性债务。资产并购买方经过挑选卖方的资产后，与卖方就选中的资产签订资产转让协议，从而购买特定的资产。以下因素应予以考虑：不用承继目标公司的商业风险和隐性债务；更多的合同义务安排，资产更名程序比较繁冗；卖方要

4、承担更重的税负。要确定交易结构，不仅要知道资产并购和股权并购的利弊，通常还需要得到一些材料的支持，而要获取材料的支撑，进行尽职调查（duediligence）是必不可少的。二、并购中应注意的知识产权问题（一）尽职调查尽职调查对每一笔交易都是至关重要的。只有通过尽职调查才能发现交易的对象存在什么样的瑕疵，值不值得购买，这对于买家对交易对象的估值具有重要的意义。交易所要考虑的不仅是已经注册的商标，授予的专利，还要考虑商业秘密、外观设计、域名等等其他种类的知识产权。对交易所涉及的知识产权进行分类也是很有必要的，这样有助于清理公

5、司的知识产权状况，发现公司拥有的知识产权存在何种问题。尽职调查的程序大致分为以下几个步骤：买卖双方签订意向书（letterofintent），对交易达成初步的意向，该意向书里面通常会包括这样的条款，排他性条款（exclusivity），即在买方和卖方谈判过程中，卖方应不得与第三方进行与本交易相关的谈判，这有利于保护买方的利益；另外还有保密条款(confidentiality)也是必不可少的，买方及其顾问应对在尽职调查中所获取的卖方的信息予以保密，否则，卖方所提供的资料有被泄露的风险，特别是如果涉及到企业的技术秘密，财务信

6、息等等；买方的律师会向目标公司寄发一份尽职调查文件清单（duediligencechecklist）或者是调查问卷(questionnaire)，由目标公司按照清单准备文件，及按照问卷提供书面的陈述；在文件准备完毕之后，买方的律师会到目标公司查阅这些按照清单准备的文件，通常如果律师发现有需要另行准备的文件，律师通常会准备一份或多份补充尽职调查清单；除了查阅文件之外，律师通常会与目标公司管理人员进行访谈，对其审阅文件不明白的地方向管理人员提出问题；另外律师还会通过政府机关，譬如说工商局、国土资源局、版权机关、知识产权管理机

7、关等的公开渠道对目标公司提供的文件进行核查，对公司申请的专利、商标等进行核实。在查阅完目标公司的文件及政府相关部门的查询之后，律师会形成尽职调查报告（duediligencereport），这份报告对于买方来说是是否进一步进行并购行为的一份重要文件，一般而言，这份报告会对公司的股权及其资产进行详尽的描述及分析，亦会对公司签订的重大合同，譬如各种许可合同，使用协议，进行法律分析；对于公司所面临的知识产权诉讼，不论是现有的还是潜在的，其法律风险程度都是尽职调查报告所需要涵盖的。（二）并购中应注意的知识产权问题1.知识产权的权

8、属买方首先需要注意的就是知识产权的权属问题：知识产权的权属是否由目标公司享有？是否与任何第三方共有？如果不是目标公司的知识产权，那么使用是否经过许可，是否是排他性许可，需要支付的使用费是多少？目标公司是否可以转让该等知识产权，对目标公司的限制有多大等等。2.知识产权合同的审查在尽职调查过程中需要对公司知识产权相关的一