跨国资产证券化法律问题研究论文.doc

《跨国资产证券化法律问题研究论文.doc》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在行业资料-天天文库。

1、跨国资产证券化法律问题研究　　提要:资产证券化被誉为当今资本市场最具创造性的融资手段之一。由于我国经济环境、法律框架、信用基础、利益驱动(融资收益)等诸多因素的限制，资产证券化的实施始终未能如期地在我国境蓬勃发展。本文提出我国实施资产证券化的突破口——跨国资产证券化，从资产证券化法律涵入手，对跨国资产证券化的“国际性”进行探讨。通过国际及国跨国资产证券化的实践及立法发展，详细分析跨国资产证券化运作中存在的主要法律问题，并提出了我国发展跨国资产证券化的建议。　　资产证券化被誉为当今资本市场最具创造性的融资手段之一。由于我国经济环境、法律框架、信用基

2、础、利益驱动(融资收益)等诸多因素的限制，资产证券化的实施始终未能如期地在我国境蓬勃发展。本文提出我国实施资产证券化的突破口——跨国资产证券化，从资产证券化法律涵入手，对跨国资产证券化的“国际性”进行探讨。通过国际及国跨国资产证券化的实践及立法发展，详细分析跨国资产证券化运作中存在的主要法律问题，并提出了我国发展跨国资产证券化的建议。　　一、资产证券化的法律涵与跨国资产证券化　　从法律的角度来看，资产证券化是一种通过系列契约创设和构筑当事人之间的法律关系，使得缺乏流通性的(金钱)债权转化为证券上的权利而得以流通的交易安排。它是民事权利证券化的体现

3、和发展，尤其反映了债权证券化的趋势。　　一般来说，如果满足法律关系的主体一方或一方以上位于国外，或者法律关系的标的物位于国外，或者产生、变更或消灭权利义务关系的法律事实发生在国外，具备这三个条件中的任何一项，就认为是涉外法律关系。相应的，跨国资产证券化的“国际性”，也可以采用这一标准进行判断。　　资产证券化的跨国运作案例最早出现在1989年，花旗银行首次在欧洲市场发行了美国信用卡应收款支持证券。我国在跨国资产证券化领域也已进行了有益的尝试。中远集团航运收入证券化、市机动车收费证券化[5]和中集集团应收款证券化都为其他企业或机构利用跨国资产证券化融

4、资提供了成功的本。　　二、跨国资产证券化主要交易环节的法律分析　　与国的资产证券化操作相类似，跨国资产证券化的操作不可进免地要考虑特殊目的载体(SPV)的设立、资产转让、信用增级等主要关系证券化成败的问题，只不过由于其国际性因素的存在，在增加了相应的法律适用选择的同时，也更加强调运作的安全性和效率性，而且由于跨国操作的存在，也产生了不同于国操作的其他证券化法律问题。　　(一)特殊目的载体(SPV)对跨国资产证券化交易安全的保障　　跨国资产证券化风险隔离机制的重要组成部分——SPV是证券化当事人设立的一个法律意义上的实体，它近乎一个空壳公司，只拥有

5、名义上的资产和权益，其实际管理委托他人进行。　　尽管SPV不承担实际的管理工作，但它却是跨国资产证券化交易结构的中心，也是资产证券化结构设计中最典型的创新之处。SPV之所以具有如此重要的地位，一方面是因为它的设计在很大程度上保障了证券化交易的安全，另一方面则是因为其设立区域的选择将会产生与跨国资产证券化动因密切相关的规避监管、降低成本问题。　　1.SPV的破产隔离　　首先，特殊目的载体(SPV)自身是破产隔离的，即SPV不易破产。SPV自身的破产风险来自自愿性破产和强制破产两种。在美国全部的清算申请中，99.5%以上的申请是由债务人自己提出的。而

6、只有不到0.5%的申请由债权人提出。为防止SPV自愿申请破产，SPV的章程中往往会规定SPV需有一名或者一名以上的独立董事。同时规定，除非资不抵债并经全体董事同意，SPV才能主动提出破产申请。为了防止SPV的债权人对SPV提出强制性清算申请，SPV往往会在章程或是设立文件中对SPV的债务和债权人(指除SPV投资者外的SPV的债权人)数量作出限制。并且，与SPV进行交易的相对方还有可能被要求在协议中承诺将来不会提出针对SPV的强制破产申请。　　其次，SPV还隔离了其他当事人的破产风险。这主要通过两个方面的安排来实现：一是资产的真实出售。由发起人将证

7、券化资产真实出售给SPV，保证了在发起人破产时证券化资产不会被列为发起人的破产财产，从而免受发起人破产程序的影响和减损。二是保证SPV自身的独立性。在SPV为发起人的子公司的情况下，发起人破产时破产法庭可能会运用实质性合并原则将SPV与发起人的资产和负债合并，这意味着SPV要为发起人的债务承担责任，显然不利于SPV投资者的利益。为避免上述可能性的发生，在SPV的结构设计中往往会比较注重SPV相对于发起人的独立性，比如：避免把SPV的资产与其他实体的资产相混淆;SPV以自己的名称进行业务往来，有自己的办公场所;保持SPV自己独立的管理人员和董事;保

8、持SPV自己独立的账册和财务报表等等。在实践中破产法庭在涉及资产证券化的破产案件中进行实质性合并都较为谨慎。除非有充分理由，法院通常不会