论受教育权的国家给付义务.pdf

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1、2014年5月缆‘法May，2014第36卷第3期ModernLawScienceVo1．36No．3文章编号：1001—2397(2014)03—0040—08论受教育权的国家给付义务莫静(东南大学法学院，江苏南京211189)摘要：尊重、保护和给付三层次性的国家义务结构论已为社会各界所广泛认同，而在有关受教育权的国家义务理论中，唯独受教育权的国家给付义务却很少被人论及，且其法律规制现状也比较紊乱。所以，对这一领域空缺的充实与完善实有必要。从受教育权得到充分保障的角度来看，其国家给付义务的内容体系建构与履行行为的监督机制是两大关键性问题。前者主

2、要包括物质性给付、服务性给付和制度性给付三个方面；后者分为国家义务机关自行纠错、公民监督权的行使和公力救济三种途径。关键词：受教育权；国家义务；履行不能；公力救济；可诉性中图分类号：DF36文献标识码：ADOI：10．3969／j．issn．1001—2397．2014．03．04在传统宪法学与法理学中，国家与公民的关系限国家”、“服务国家”的保证，对完善基本权利的国一直被视为是“权力”与“权利”或者是“权力”与家义务理论体系具有十分重大的理论意义与现实“义务”的关系，而“国家义务”一词却只是国际法中价值。那么，在国家义务层级化结构理论的支撑的概

3、念。近年来，随着对人权问题的深入探究以及下，受教育权的国家给付义务体系的大体框架又如社会法治国理论的逐渐成熟，本文所指的一国宪法何呢?上的“国家义务”理论便逐步形成并得以确立。有一学者认为，从发展溯源上来看，国家权力、国家义务、国家义务的层级化结构理论和公民权利间的关系应当是：公民权利的需要产生和决定了国家义务，而国家义务则决定了国家权力理论界对具体权利所对应的国家义务的层级的目的、范围与正当性。因此，国家义务是确定国化构成的各类观点，来源于对国际国内人权标准的家权力的直接依据，公民权利是确定国家权力的根探究。如《经济、社会和文化权利国际公约》(

4、以下本依据⋯。以公民权利的保障作为逻辑起点和最简称《经社文公约》)及其一般性意见等国际文件为终归宿，从“权为民所赋——权为民而用——还权诸多经社文权利的保障划定了不同的国家义务标于民——权为民所用”的权力／权利逻辑链可知，准，为此也引发了学界对国家义务性质、分类等问国家义务的履行确保了国家权力将会按着这一预题的激烈探讨。而今，对国家义务进行层次化分类设有理、有力、有度的运行。所以，国家义务是“有的方法也已为社会各界所认可并为国际或区域性文件所采用。尽管已有学者以类型化方法为依据收稿日期：2014—03—04作者简介：莫静(1988一)，女，湖南益

5、阳人，东南大学法学院博士生。莫静：论受教育权的国家给付义务对这些不同的观点进行了清晰、明确的归纳①，但在务的渐进措施也应以充分利用了所有可能资源为此笔者仍主张以递进层级为基准对国家义务的内条件，任何后退措施都需要最为慎重的考虑。容构造理论重新进行归纳。第三，依对国家要求程度的不同，学界与国际为此，据现有成果，可依递进内容的不同而将性文件对国家义务的内容构成有诸种大同小异的国家义务划分为如下三类：分类观点。美国法学家亨金认为，“国际人权宪章”第一，依履行义务的时间缓急不同，可分为即要求国家在其国内制度中承认、尊重和保证人刻义务与渐进义务。1966年

6、两个人权公约通过之权。从亨利·休(HeryShue)的避免剥夺、保护、后，国际社会普遍认为在《公民权利和政治权利国向被剥夺者提供帮助三类义务，到挪威人权学者际公约》中国家所承担的义务是“即刻性”的，而在艾德(EideA．)提出新的国家义务三分法，即尊重、《经社文公约》中承担的义务只是“渐进性”的。保护和实现充足食物权的三种义务，以及阿尔斯顿然而，通过后者的第3号有关缔约国义务性质的一(AlstonP．)对艾德第三种义务修改为帮助和实现般l生意见，我们可以知道上述论断是错误的。虽然的表述，再到荷兰人权研究所在“食物权：从弱法到《经社文公约》确认了因

7、资源有限而产生的局限并强法”的研讨会中将艾德的三分法再加上促进义创设了“逐步实现”的自由，但它同时也规定了其它务，可以说层次化的国家义务观已在经社文权利领即刻性的各种义务。具体而言，“逐步实现”一方域立根并产生了重要的影响。③此后，经社文委员面是对所有国家争取充分实现经济、社会和文化权会也认同了这种分层次的表述方式，如其在对受教利所面临的现实困难的一种必要性、灵活性应变；育权的第13号一般性意见中，认为国家对受教育另一方面，必须结合《公约》的总目标——为缔约国权负有尊重(respect)、保护(protect)和落实(fulfill，确立充分实现

8、所涉各种权利的明确义务——来理含便利(facilitate)和提供(provide)两个方面)的义解这一用语。因而，看似是项权利的“逐步