商法往年题目

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1、商法总论一、名词解释1、实质意义上的商法是理论上可以被统一地、有体系地进行把握的特殊的法领域，其理论着眼点为商事规范的性质、作用、构成、实施的方式等等在理念上的有机统一。对商法解释学并无实质性的影响；对立法学影响深厚。其规范对象是，既然国家将某种类的法规统一成商法典，且包括各特别法以及商惯习等形成商法学领域，那么其必然以带有共同特殊性的一定生活关系为基础。主要包括三个方面：固有的商、商的色彩论以及企业法说。2、营业主观意义上，营业就是商人的营利活动；客观意义上，营业是商人为实现企业目的而拥有的总括性的财产组织体。概括而言，营业就是作为营利活动的营业和

2、作为组织体的营业两者的结合，两者互为表里。3、商事辅助人从内外关系的角度，可分为从属的辅助人和非从属的辅助人。从属的辅助人即辅助性商事辅助人，又称商业使用人，它是指在商事交易过程中，从属于商主体，受商主体委任或支配，辅助商主体开展商事经营活动的人，商辅助人本身不是商人，也不是独立对外的法律关系主体，但是在对外经济交往过程中，他以商主体的名义为法律行为，并且其行为的全部后果由商主体承担。非从属的辅助人即代理性商事辅助人，如代理商等（非商业使用人而为一定商人平常所进行的属于其营业部类交易的代理或媒介之人）。4、商法人在我国法上被称为企业法人。商法人是商法

3、赋予一定社会组织以法律上的人格，这种人格，使商法人成为商业法律关系的主体，使它具有了主体所有的权利能力和行为能力。包括：国有商法人、集体商法人、私营商法人、外商投资商法人。5、商事登记是企业信息公开的一种登记制度，主要内容是事实的表示。即，为了将即将形成的法律关系的前提事实予以明确而进行的信息提供。有助于商人信用的维护。而作为交易的对方，查看登记的目的并不是为了知道权利的状态，而是为了了解企业的信用，与此企业进行交易是否安全这种广义上的信用的确认。6、相对登记事项是关于商事登记事项的一种。即，可以登记的事项是法定的，但是否登记由商人自己决定的事项。相

4、对的事项一经登记，其变更及消灭即成为绝对的登记事项。7、商事登记的消极公示力是商业登记的一般效力的一种。用来解决虽然发生了必须进行登记的状态事实，但却未登记之情形下的对抗问题。根据日本商法第9条第1款的规定，对于应登记而未予登记的事项，不能对抗善意的第三人，这就是商事登记的消极公示力。如果不是法定登记事项，则可以对第三人主张事实，但如果是登记事项，则非经登记，不能对抗善意的第三人。8、商事立法的行为主义原则商行为主义，也称“客观主义”。即在立法时，首先根据客观的性质将一定的行为规定为商行为，由此确定商行为概念；然后，无论行为的主体是谁，以商行为为业者

5、即被确定为商人，即从中推导出商人概念认为商法是关于商行为的法，只要行为的活动属于商行为，行为的主体就是商人，其活动适用于商法。该原则是法国大革命自由平等思想的体现，将商法从商人阶级的法中解放出来；但其缺点表现为需要一一列举何为商行为，无法穷尽随着经济发展不断产生的新营业类型。9、企业法人的权利能力是法律赋予企业法人参加商事法律关系，取得权利、承担义务的资格。根据我国法律规定，企业法人的权利能力自其依法登记并取得营业执照之日起享有，自其解散并注销企业法人营业执照之日起终止。权利能力的范围由其营业范围决定，同时在性质上，专属于自然人的生命权、健康权、婚姻

6、权、继承权、隐私权等领域不在其权利能力范围内。10、企业的肆意性属性一方面，企业生产受社会生产的产品，实施受社会欢迎的行为，并籍此扩大品牌，占领市场，但另一方面，企业为了防止破产，必须不断进行资本增值，为达成此目的有可能过度地追求营利，肆意地开展经营活动。肆意性不仅包括非道德等贬义，还包括企业随着业绩的增长自然地形成独占市场的格局，此时企业不加任何回避而任其肆意地发展。此情形下，需要反不正当竞争法的登场。为防止企业的肆意性，劳动法、消费者权益保护法才作为企业法的特别法得以发展。四、简答题（110=10）1、简述日本商法“商的色彩论”。①是实质意义的商

7、法中的一种理论。②它着眼于商法规范对象的特殊性，主张商法与民法的区别并非在于法律事实的不同。③商法规范对象的法律事实是一般私法的法律事实中带有商的色彩的部分。所谓商的色彩是指，商法上的法律事实中所共通的具有集团性、个性丧失特点的技术色彩。④该理论的问题在于，仅仅局限于商法所规范的生活关系的表面，而未能抽出使得这种特殊性发生的内在基本生活关系。2、结合商法反映的企业活动的特点，谈谈我国是否需要一部商法典或者商法总则。五、案例分析（50分）1、（商号出借）南进大学系某省著名高校，下设“南进大学科技文化有限责任公司”，于校园外有独立办公楼。有人举办“南进文

8、化进修学院”，租用“南进科技文化有限责任公司”办公室一层教室，其信笺信封，员工标志，均是“南进科技文化有限责