论独立董事制度在我国实践及完善

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1、论独立董事制度在我国实践及完善摘要：独立董事制度已成为公司治理改革的热点。在我国设立独立董事制度是非常必要的。为使公司治理更加科学、合理，文章通过对当前我国上市公司的独立董事制度实践现状的分析，就如何完善独立董事制度提出了可行的建议。关键词：独立董事制度；实践；完善一、设立独立董事的必要性在2001年8月证监会出台的《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（以下简称指导意见）中，将独立董事定义为：独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董

2、事。中国证监会对设立独立董事的目标表述为：“通过引入独立董事制度来解决目前国有股‘一股独大’局面下的内部人控制现象，保护中小股东的合法权益”。可见，中国证监会在上市公司设立独立董事，目的是要建立一种制衡机制，希望借助“外力”解决上市公司存在的“一股独大”的问题，维护中小股东的利益。10对我国的多数上市公司来说，外部董事在董事会中所占的比例明显偏低。港澳信托研发中心的研究人员对2001年6月至2003年5月期间发行上市的全部公司的统计分析表明，我国上市公司的董事会中不仅外部董事比例偏低，而且由大股东委派的董事亦占到了相当

3、比例。这说明我国上市公司董事会的独立性较差，可以说，董事会实际上很大程度地掌握在内部人手中。由于我国的上市公司存在着严重的“内部人控制”及其他严重侵害中小投资者利益的问题，因此许多专家学者提出借鉴英美等国的做法，引入独立董事制度，完善我国公司治理结构。应该指出美国公司的“内部人控制”是由于股权高度分散而产生的，而我国的上市公司的“内部人控制”是股权高度集中而产生的。10虽然我国公司已经设有监事会，但是监事会形同虚设，根本没有起到应有的作用。监事会的有效性实际上依赖于大股东的直接监督。在国有股一股独大的情况下，监事会成员

4、往往由国家股东指定，因为其并不是公司的所有者，因此也不具有监督的动力，即使是像德国那样赋予监事会董事的任免权和薪酬决定权，也只是廉价的投票权。另外，相当部分监事会成员不具有监督所需要的专业知识和能力。所以，在国有股一股独大的情况下，监事会是无效的，也正是监事会事实上的无所作为，证监会才希望通过建立独立董事制度解决内部人控制问题。而现在企业聘请专家为独立董事的目的大致有三个方面：一是改变董事会的形象，利用知名人士来提高公司的知名度和信誉度；二是作为聘请顾问的一种新形式，对公司的发展给予指导和帮助；三是增加董事会的公正性。

5、其中，前两者是目前企业聘请独立董事的主要目的。从独立董事来讲，他们最初给自己的定位就是一个“顾问”的角色，为公司的发展战略出谋划策。可见，企业聘请独立董事的目的与证监会的初衷是有一定差距的，设立独立董事是必要的。二、我国独立董事制度的实践我国《公司法》并未规定独立董事制度，由于纽约证券交易所、香港联交所等境外证券交易市场都要求上市公司必须建立独立董事制度，因此，该制度率先在我国境外上市公司中试点。国家经贸委与中国证监会1999年联合发布的《关于进一步促进境外上市公司规范运作和深化改革的意见》中要求境外上市公司董事会换届

6、时，外部董事应占董事会人数的1/2以上，并应有两名以上的独立董事。这一硬性要求只针对境外上市公司。《上市公司章程指引》对境内上市公司的独立董事采取了许可而非鼓励的态度。尽管如此，一些境内上市公司仍然大胆尝试独立董事制度。虽然实践中出现了独立董事”花瓶化”、荣誉化、顾问化等一系列问题，但毕竟为我国上市公司全面建立这一制度提供了宝贵的经验。10实践证明，由于我国的上市公司大多由国有企业转制而来，流通性不强的国有股、国有法人股控股现象比较普遍，大股东或者母公司能够控制董事会成员和经理的任免，董事会与经理层互相兼任，重叠程度过

7、高。这种内部人控制的现象，导致公司经营者游离于广大中小股东的监督之外。而独立董事制度则是根治内部人控制的一剂良药，在总结有关经验教训的基础上，中国证监会于2002年5月公布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见（征求意见稿）》（以下简称《指导意见》），意在向所有上市公司全面推行独立董事制度。中国证监会发布《指导意见》后，各上市公司基于政策和其他的考虑，纷纷聘请独立董事，在2004年上半年各上市公司都基本达到了证监会提出的人数要求。毋庸置疑，在实践中，独立董事制度的引入对上市公司的发展和规范运作所起的作用是显而易见

8、的：（一）独立董事成为企业的智囊团和咨询专家由于上市公司所聘请的独立董事一般具有丰富的经验，他们能为上市公司提供科学的咨询，使董事会的决策更具科学性，提高其经营运作水平，成为上市公司名副其实的智囊团和咨询专家。（二）独立董事加强了对上市公司的外部监督10由于在《指导意见》中赋予了独立董事一定的权限，即上市公司在进行关联交易、资产重