关于德国刑法原因自由行为理论模式及其对中国的借鉴意义范文

《关于德国刑法原因自由行为理论模式及其对中国的借鉴意义范文》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、关于德国刑法原因自由行为理论模式及其对中国的借鉴意义论文摘要：由于原因自由行为理论与”行为与责任同时存在原则“相冲突，关于原因自由行为的可罚性的争论也一直存在。在德国刑法理论学界中，有两种观点进行着激烈的争论：即例外模式和行为构成模式笔者将着重对这两种模式的内容及利弊进行论述。从德国刑法原因自由行为的立法模式出发，并通过与其他大陆法系国家的立法模式进行比较，对找到适合中国理论发展的立法途径具有借鉴意义。论文关键词：原因自由行为可罚性立法模式原因自由行为是大族陆法系刑法中一个重要的理论问题，德国作为原因自由行ヤ为的发源地，其原因自由行为理论是十分具有研究价值的氵。德国刑法学者以其严谨、细密

2、而又亩含逻辑之思考，匠狐心独具的提出原因自由行为理论，成为当今刑法理论的一莱大奇葩。一、原因自由行为的概念所谓原因自由艺行为，有学哲认为是指行为人具备责任能力的状态下决意ｃ的行为，或者在该状态下能够预见的、但在丧失行为能力或者责任能力之时才实现的行为；也仃的学者认为：”原虮因中的白由行为，可以理解为，指行为人在责任能力状态译下决意的行为，或者在这种状态下至少能够预见的行为，蜢并且到了丧失行为能力或者丧失完全责任能力的时间才被畲实现的行为”；另有学者将其解释为：”如果在无责任能犭力状态下通过作为或者不作为造成不法后果，而该行为是抟由于在有责任能力状态下实施的故意或者过失行为(作为蝎或者作

3、为)，那么就具备了责任能力。”笔者认为，综合杞以上学者提出的概念，原自由行为的概念中包含以下几点Ｎ：(1)行为人在有责任能的状态下对后来的行为所持的臾心态是故意或过失。loCAlhosT(2)行为人在厌无责任能力或限制责任能力的状态下实施了行为。(3)甏行为人在有责任能力状态下实施的原因行为和因此造成的Ⅴ无责任能力或限制责任能力状态下实施的结果行为之问具锟有果关系。但无论是哪一种概念，都无疑会与德同刑法理淫论中的”责任主义”原则发生冲突。而这一矛盾的突，一憬方面成为原因自由行为理论建构与完善的一大困扰，而另逢一方面，正是这一网扰促使学者们从诸多的方向对原因自噪由行为可罚性理论进行阐释，从

4、而促进了原因自由行为理我论的发展。二、德国刑法原因自由行为可罚性依据的理论模式(一)例外模式这一模式是由赫鲁斯卡最先提出来的，根据这种模式，原因自由行为的刑事可罚狃性表现为一种由习惯法加以正当化的对第20条基本原则漉的例外。德国刑法典总则第20条规定：”行为人行为时跎，由于病理性精神障碍，深度的意识错乱，智力低于或者暨其他严重的精神反常，不能预见其行为的违法性，或依其须认识而行为的，不负刑事责任。”这一条即要求行为人”布实施构成行为时”必须是有罪责能力的。而例外模式的￣依据则是根据习惯法的作用，而成为责任能力规定的适用蕴的例外情况。在德国，持此见解者不在少数，如权威的《璇德国刑法敦

5、科书》指出：”行为人是否具有责任能力，依螭行为时的状况来确定(第20条：’行为人在行为时’)у。关于该问题，法律上虽然没有规定，但作为习惯法上承涉认的例外，当属原因自由行为(actiolibera污incausa)。”依笔者看来，这模式是不可取蠡的。先，例外模式突破了传统的刑法理论要求”实行行为与责任能力同在”的原则，仅仅以”习惯法上承认的例外常”作为论证原因自由行为可罚性的理由是站不住脚的。其胆次，《联邦最高法院刑事判例集》第42卷第235页，藐第241页现在已经清楚地指出：”例外模式不应当与《德国刑法典》第20条明确的原文文本相一致的，根据该饺条规定，罪责能力必须在实施构成行为时

6、存在。根据这个尸理由，原因自由行为也不能作为相符合原则(k0inz酸idenzprinzip)在法官法意义上的例外……咋或者作为习惯法……加以承认。”因此例外模式的局限性瓮显而易见，正如台湾学者所指出，”此种例外无疑是一种囡凭空之虚拟(fiktion)而已”。(二)构成颤要件模式这一学说试图在现存的理论框架内寻找原因詈自由行为可罚性的根据，认为对于原因自由行为的处罚依驵据并非在于无责任能力状态下的结果行为，而是在完全责躞任能力状态下的原因行为。在如何对原因行为进行合理的解释这方面存在三种观点：1．原因行为时责任说此观点认为具备了责任能力的原凶行为是追究责任的对轺象，原因行为与结果行为

7、、结果之间，如果能够认定因果睛关联，对原因自由行为便可以追究刑事责任。从表面上看わ，这种观点将责任能力的判断时间提前，而将原因行为视摞为实行行为，可以解决原因自由行为可罚性与”责任主义λ”原则的冲突问题，但是，赋予原行为”实行性”的做法奎明显缺乏理论依据。．间接正犯类似说此观点认え为：”行为人像间接正犯那样利用自己的无责任能力状态祓中的行为惹起结果，因为承认原因设定行为之时，为实行阶的着手，所以实行行为与责仟能力同在的原则能够充分成