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1、浅析民族医药的知识产权保护的论文 摘要:民族医药是一个文化多样性和生物多样性交织的领域,是我国传统医药的重要组成部分。专利、商标和商业秘密等知识产权制度为民族医药的发展撑起了强有力的法律保护伞。然而,由于民族医药具有传统性、传承性和群体性特征,致使知识产权制度在民族医药保护上面临着权利主体不确定、权利客体不具创新性等诸多困境,许多民族医药知识和技术难以获得知识产权保护。因此,有必要根据民族医药自身特点,构建知识产权的特殊保护制度。 关键词:民族医药;传统知识;知识产权;特殊制度 lega
2、lprotectionofminorities’medicament xiexiao-ru1,yangxiao-mi2 (1.departmentofsocialsciences,yunnanuniversityoftraditionalchinesemedicine,kunming650500,china;2.china sectionoftechnology,yunnanuniversityoftraditionalchinesemedicine,kunming650500,china)
3、abstract:asamixedareaofculturalandbiologicaldiversity,minorities’medicamentisanimportantponentofthetraditionalmedicament.theintellectualpropertysystemsuchaspatents,trademarksandtradesecretshaveprovidedstronglegalprotectionforthedevelopmentofminorities’medica
4、ment.hoinorities’medicament’scharacteristicsoftradition,heritageandmunity,theintellectualpropertyrightsofitarefacedentsofunfixedouchofminorities’medicinalknosaccordingtotheoinorities’medicament. keyinorities’medicament;traditionalknos 一、民族医药及其知识产权界定
5、民族医药是我国各少数民族传统医药的总称,与汉族中医药学和民间草医草药共同构成我国传统医药学的组成部分[1]。.cOm 民族医药有如下特点: 第一,传统性。民族医药是各民族在特定自然条件下积累的独特的医药知识,为各民族或其居住地域所固有,并代代相传,随着环境变迁而不断演进。因此,民族医药是基于传统而非在当今社会现实中产生的,国际社会普遍将民族医药作为传统知识的组成部分。 第二,传承性。民族医药的形成是一个漫长的、渐进的、不间断的、世代相传的创造过程,不同于现代西医药的间断性和跳跃性发展,因而具有鲜明的
6、传承特性。民族医药传承的方式主要有口头传承和文字传承两种,除了少数已经文献化的民族医药如藏药等有文字传承之外,民族医药知识多以口传心授的方式传承。这是由民族医药理论和实践的特殊性及其独特传承规律决定的。 第三,民族性。民族医药并非靠某一时期单个成员智慧与灵感完成,其是民族集体智慧的结晶。尽管个人的努力与创造性活动可能对民族医药的形成与保存具有不可替代的作用,但在历史的长河中个人的角色作用逐渐被民族集体主义所替代。 二、现有的民族医药知识产权保护及其困境 (一)民族医药知识产权保护类型 1.专
7、利保护。 专利制度的目的在于鼓励和保护创新。发明创造要取得专利权,必须符合新颖性、创造性和实用性条件。利用现代技术在民族传统医药基础上创新的新剂型完全符合专利法的要求。但传统的民族医药如传统成药配方,是也同样否能获取专利保护呢?下面我们从新颖性、创造性和实用性三方面进行分析。 在新颖性方面,如果民族医药尚未文献化,亦未公开使用,即具备新颖性,完全可以申请专利。另外,即使有的民族医药在本民族公开流传和使用,也可能符合新颖性标准。因为一项技术被“发明人以外的他人”知悉或使用才丧失新颖性,而民族医药的创造具有群
8、体性,在本民族公开流传和使用应视为“发明人自身”而非“发明人以外的他人”知悉或使用。因此,若民族医药技术知识没有为本民族之外的人所知悉或使用,就不会丧失新颖性。 在创造性方面,民族医药的渐进式发展并不影响其创造性。因为民族医药在其传承过程中是一个整体,先前流传的技术并非是既有技术而是同一技术。判断民族医药的创造性就不能以先前流传的技术为参照,而是要与申请日前已公开的其它技术相比较。如
