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1、附随义务违反之法律责任及其可诉性 摘要社会发展迅速,债的具体情况越来越复杂。依诚信原则所产生的附随义务,保障交易安全和提高效率,帮助合同目的的实现。但是,附随义务在我国理论学界的研究并不充分,我国的相关制度也还没有完善。在司法实践中,附随义务的可诉性以及其责任的承担都尚未有一个标准,大部分都是由法官自由裁量,实践中并没有统一裁判原则。故本文从分析附随义务的理论基础入手,分别讨论不同情况下附随义务的可诉性以及法律责任,不同阶段的附随义务由于其地位功能不同,可诉性也应具体情况而不同,本文具体一一做了相关的探讨。同时,结合司法实践和理论基础,提出了一些对我国附随义务法律制度构建的意见,
2、例如统一附随义务的概念和归责原则,自由裁量与抽象标准相结合,将判例引入司法实践中等。 关键词附随义务契约自由诚信原则可诉性 中图分类号:D920.4文献标识码:A:1009-0592(2010)11-073-02 一、附随义务的界定论文代写 (一)附随义务的含义 关于附随义务的概念,我国学者有着不同的看法。从各学者对附随义务的定义来看,附随义务是为了保护债之关系和债权债务人的利益,多是依据诚信原则产生的。本人认为附随义务应该包括广义上的附随义务和狭义上的附随义务。狭义上的附随义务指合同成立后至合同履行中,依诚实信用原则,所应承担的给付义务以外的义务。一般情况下包括注意
3、义务、统治义务、协助义务以及一些从给付义务等。而广义上的附随义务不仅仅包括狭义上的附随义务,还包括合同成立以前应承担的义务和合同履行后所应承担义务,简称为先合同义务和后合同义务。本文主要是探讨附随义务的法律责任及其可诉性,故本文说的附随义务皆指的是广义上的附随义务。 (二)附随义务的特征 1.从属性。附随义务并不是单独的合同义务,它是为了保护债之关系和债之主体利益而出现的。附随义务是从属于合同义务的。一般情况下应该是当事人约定优先,附随义务起补充保护作用。 2.内容的不确定性。附随义务是为了保护债之关系,它的内容并不能事先就由合同双方确定。附随义务是在整个债的关系过程中存在的
4、,它的内容要根据具体的情况而定,不同的阶段不同的情况,附随义务的内容都具有可变性。 3.辅助性。附随义务的目的就是为了辅助合同义务,使得合同目的更好的实现。它是辅助性的义务,具有辅助性的特点。 4.法定性与意定性的结合。附随义务大部分都是依据诚实信用原则产生的,它是法律对于债主体的约束,因此附随义务是具有法定性的。但是,债的双方是可以在合同订立时协商确立一些附随义务的,故附随义务也是具有一定的意定性的。 5.广泛性。正如前文所说的,附随义务既有法律的确定也有主体的协商,内容含慨债之关系实现的整个过程,范围非常的广泛。 二、附随义务违反之法律责任 (一)违反附随义务的法律责
5、任 1.违反先合同义务。违反先合同义务一般会带来缔约过失责任。先合同义务,是在合同订立过程中产生的附随义务,是保障合同成立之前双方当事人的利益。违反先合同义务应该承担缔约过失责任。 2.违反履行中的附随义务。履行中的附随义务,即狭义上的附随义务,是为了保障合同的实现,在合同履行过程中所应该承担的义务。违反狭义的附随义务一般情况有两种情况,一种是违反了与给付义务密切相关的义务,但并不导致给付义务完全无法实现,另一种则是履行相关的附随义务有瑕疵,使得当事人的利益因此而受到损害,即加害给付。对于第一种情况,由于不具有独立性故并不当然的带来违约责任,而第二种情况,则会产生违约责任和侵权
6、责任的竞合。 3.违反后合同义务。后合同义务是在合同履行完后所应该承担的诚信原则的附随义务,一般有保密义务,不作为义务等。本人认为违反后合同义务也并不会当然的带来违约责任,因为它并不会完全使得合同目的不能实现。 (二)违反附随义务的法律后果 1.解除合同。对于附随义务是否有解除合同的权利,学者意见不一。一般情况认为附随义务是不能解除合同。本人认为,虽然附随义务是为了保证给付义务的实现而确立的,但是,附随义务并不全部都是辅助性非独立附随义务,也并不是任何附随义务违反都不会影响到给付义务的完成。如果附随义务与给付义务密切相关,以至于附随义务违反,而给付义务便不能实现。我认为在这种
7、情况下是有权解除合同的。由于违反附随义务导致合同相对人已经不能期待给付义务的实现,或者说合同目的已经受到阻碍,苛求其遵守合同是不恰当的。 2.损害赔偿。一旦违反附随义务,损害赔偿自然会产生。合同当事人可以通过损害赔偿的方式要求违反附随义务的一方弥补其受损的权利。 三、附随义务违反的可诉性 司法实践中,面临着附随义务是否可诉的难题。由于相关的法律并没有对附随义务可诉性予以规定,实践中只能由法官自由裁量。但是,裁量的标准又是什么?这一问题值得我们探讨。本人认为,由于
