本案程序瑕疵导致再审是维持原判还是先撤再判

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1、本案程序瑕疵导致再审是维持原判还是先撤再判　　[案情]：　　2000年，原告陈女起诉与被告王男离婚。甲法院在涉及房产分割时，双方竞价到16万元时即无审判记录。最后法院以23万元价格将房产判归男方所有。双方没有上诉。执行中，原告陈女也未提出执行异议，但因拒绝执行而被司法拘留。此案后移送乙法院交叉执行，执行中乙法院向甲法院反映原判决存在房产竞价上的程序瑕疵，无法执行。甲法院启动审判监督程序，裁定中止原判执行，对本案再审。再审中，当问及原告陈女对原判决房产以23万元判决归男方所有有什么异议时，陈答没异议，但要求解决被拘留一事，并中途退庭。　　[分歧]：　　本案在再审处理时出现两种

2、争议意见。　　一种意见认为，应维持原判。原判生效后当事人双方对争议房产处置无异议，且在再审中被告也回答对原判决处理无异议，应当视为再审程序已弥补了原审程序之瑕疵，故此原瑕疵程序不再影响原判决结果，因此应当维持原判。　　第二种意见认为，应先撤销原判决，然后以23万元价格以新判决形式将房产判归王男。原判决因程序瑕疵，使房产以23万元作价判归男方没有事实根据，直接影响了裁判结果的正当性，应当撤销;再审中陈女对原判将房产以23万元判归男方所有无异议，应当认定为在再审程序中确认了房产作价23万元并归男方所有的事实，就应以这一新的事实作出新的判决。　　[评析]：　　笔者同意第二种意见。

3、　　第一，原审程序瑕疵直接影响了原判决赖以作出的事实认定，此判决应当撤销。尽管在原审时双方都有对房产作价23万元的口头竞价，但未记入笔录，这是重大失误，使原判房价认定缺乏依据，可能已影响到当事人的实体权益的分配。至于判决后当事人不上诉，也不提出执行异议，更未申请再审，并不能由此得出原先的瑕疵程序不影响裁判结论的公正性。因为当事人对事实的认定或实体利益的放弃，应发生在案件判决前，而不是在判决后，且必须是直接、明确的。　　第二，再审程序不能直接弥补原审程序之不足。原审程序瑕疵已客观存在，只有用撤销原判来否定它，而不能用再审程序来补足它。法律及司法解释对此尽管没有规定，但法律及司

4、法解释规定了二审在一审出现违反法定程序影响案件正确判决时，应裁定撤销原判，发回重审。这个法理是相通的，也是撤销在前，只有撤销，才能否定一审判决的正当性。在这里，一审重审程序是打破原先违法程序，进行程序“重置”，而非补足。经过程序“重置”后，作出的判决结论可能与被撤的原判决完全一样，但这个判决却是一个新判决，而不是因为程序纠正了就直接“维持”原判决。再审程序经过程序纠错后，同样道理也应当先行撤销原判决，再行作出新判决。　　第三，再审中原告对“原判决房产作价23万元并归男方所有”无异议，应视为再审中确认的新事实。尽管这里的23万元房价与原判决房价是完全相同的，但其法律意义却完全

5、不一样。原判决中的23万元房价非双方自认价格，也非价格部门认定价格，属于“空穴来风”，没有事实根据，因而是一个无效价格;而再审中的23万元价格，却是原告在再审中自认的价格，是再审中新出现的事实。依此新事实作出新判决，表面上与原判决没什么区别，但实质上是“相同”中的不相同。　　维持原判的条件是原判决认定事实清楚，适用法律正确，且不存在因原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的情形。综上所述，本案不具备维持原判的条件，应当先撤再判。