民俗习惯在司法实践中的适用与思考

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1、民俗习惯在司法实践中的适用与思考　　摘要：如今，传统的礼治秩序或差序格局，正以各种民俗习惯的形式体现。在许多农村地区，传统习俗的影响根深蒂固，人们对民俗习惯的信奉，甚至大于对法律的遵从。在此前提下，如果机械运用法律，不注重民俗习惯，就会使判决说理无法服人，判决内容无法执行，最终损害的是司法权威性与司法公信力。本文依据汉滨区法院的部分民事案例进行实证分析，对民俗习惯能否直接运用于司法实践中进行理性探讨。　　汉滨区法院辖区大部分在农村，农村乡土社会的最大特点就是“礼治秩序”及其“差序格局”。如今，传统的礼

2、治秩序或差序格局，正以各种民俗习惯的形式体现。那么外嫁女能否参与本村权益分配?婚姻未成彩礼是否应该返还?以巫蛊手段诅咒他人是否构成侵权?这些问题曾困扰过许多法官。在广大农村地区，传统的影响根深蒂固，人们对民俗习惯的信奉，甚至大于对法律的遵从。在此前提下，如果机械运用法律，不注重民俗习惯，就会使判决说理无法服人，判决内容无法执行，最终损害的是司法权威性与司法公信力。本地社会默认并通行的民俗习惯，能否被直接运用于司法过程中?如何应用!汉滨区法院许多法官曾对此进行过思考和探讨。3　　汉滨区法院关庙法庭曾受理

3、一起某村民张乙诉张甲人身损害赔偿一案：张甲伐木，时值农闲时节，村民们都有一定的闲暇时间，张乙就主动来帮张甲。张甲说了一些客套话，拒绝了张乙的好意。因为以前张甲也帮过张乙，为了还张甲的一个人情，所以张乙就一再坚持，张甲也没再反对，并且给张乙提供了工具。后张乙不小心从树上跌下，摔成重伤，花去医疗费4000多元。事后，张乙要求张甲承担医疗费，张甲认为他已明确拒绝张乙的帮助。法院审理后认定：第一、虽然被帮工人没有邀请帮工人参加帮工活动，但不能因此认定被帮工人已经“明确拒绝”。根据中华民族的善良风俗，被帮工人的

4、亲朋好友近邻，以及曾经得到过被帮工人帮助的人在得知被帮工人需要帮助的时候，主动帮忙的，被帮工人不得以“我没有叫他来”为已经拒绝帮忙的理由;第二、虽然被帮工人当时确实拒绝了帮工人的帮工行为，但根据当地的风俗习惯，可以认定为这只是当地的一些客套话，之后也默认了帮工行为的，不得视为“明确拒绝”。遂认定张甲“明确拒绝”是不符合法律规定的。这也是善良风俗在法律上的表现，体现的是一种和谐的社会风气，鼓励人们之间的互相帮助。　　2005年以来汉滨区法院运用善良风俗调解解决的纠纷有2100起，占审结案件总数的28%。

5、其中民事1900起，刑事170起，行政案件30起。直接运用民俗习惯判决的案件较少，将其转换为说理的方式运用的有75起，占审结案件总数的1%。案件涉及返还彩礼、赡养、精神损害赔偿、分割家庭共有财产等方面。归纳起来呈现如下几大特点：诉讼外程序运用的多，诉讼内程序运用的少;调解运用的多，判决运用的少;判决书转化运用的多，直接引用的少。究其原因，首先在于民事实体法没有赋予民俗习惯法律渊源的地位。立法允许司法适用民俗习惯的规定，仅有《物权法》第85条、第116条与《合同法》中部分内容，这无法满足法官在判决中辩法

6、说理的需要。另一方面，我国的民事程序法也缺乏将民俗习惯引入法庭的程序性规定。比如，法官如何比较和采纳当事人之间存在争议的民俗习惯，民俗习惯应如何举证和质证，如何判断民俗习惯的合法性和合理性，立法和司法解释上都看不到相关内容。3　　故此，目前许多法院对民俗习惯的司法运用尚处于不规范、不确定的状态。由于习惯的多样性及不稳定性使得针对同一习惯，不同的人适用会有不同的标准。民俗习惯的另一特征，在于其强烈的地方属性。否则，就不会有“百里不同风，十里不同俗”的说法。这与法律的稳定性和统一性相矛盾。为解决这一矛盾，

7、可对习惯的使用标准做出相应规范，使之较好地适应于现实。习惯在社会生活中不仅种类繁多，而且还有先进和落后之分，司法实践适用习惯的过程也相应地包含了对习惯扬弃的一面。需办案法官深入实际，熟谙民俗，不断研讨，切实提高自身素质，才能扬善弃恶，使民俗习惯在司法领域发挥其积极效应，从而进一步提高司法的认同度和亲和力。文章来源：中顾法律网(免费法律咨询，就上中顾法律网）3