管理层收购实践法律思考

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1、-管理层收购的实践及法律思考谢伟《中共中央关于完善社会主义市场经济体制若干问题的决定》指出，要适应经济市场化不断发展的趋势，进一步增强公有制经济的活力，大力发展国有资本、集体资本和非公有资本等参股的混合所有制经济，实现投资主体多元化，使股份制成为公有制的主要实现形式。完善国有资本有进有退、合理流动的机制，以明晰产权为重点深化集体企业改革，发展多种形式的集体经济。放宽市场准入，允许非公有资本进入法律法规未禁入的基础设施、公用事业及其他行业和领域。根据《决定》的精神，建立产权明晰的企业制度，对国有企业进行重组，涉及到管理

2、层收购的实践。管理层收购作为一种制度创新，对企业的有效整合、降低代理成本、经营管理以及社会资源的优化配置都有着重要作用。然而，我国在实施管理层收购的过程中仍遇到许多问题。因此，要完善我国有关管理层收购的法律法规，将管理层收购列入法制化轨道。本文是笔者参与国有企业改制理论和实践的回顾。一、管理层收购概述管理层收购起源于20世纪80年代，在英、美等西方发达国家得到了广泛的应用。管理层收购最后成为了英国对公营部门私有化最常见的形式。在美国，由于管理层收购于当时盛极一时的杠杆收购紧密结合，从而得到了空前发展。在中国，管理层收

3、购萌芽于上世纪八十年代中后期，当时管理层收购只是默默进行。十五大之后，四通集团于1999年率先开始探索管理层收购，成为我国管理层收购热潮中的第一个吃螃蟹者。①（一）管理层收购的概念管理层收购，即ManagementBuyout,它是指公司的管理者或经营层利用自筹、借贷等方式所融资本购买本公司股份，从而改变企业内的控制格局以及公司资本结构，使企业的原经营者变为企业所有者的一种收购行为。②国际上对管理层收购目标公司设立的条件是：企业具有比较强且稳定的现金流生产能力，企业经营管理层在企业管理岗位上工作年限较长、经验丰富，企

4、业债务比较低，企业具有较大的成本下降、提高经营利润的潜力空间和能力。（二）管理层收购的特征管理层收购是目标公司的管理者利用借贷等方式，收购本公司的股份，从而改变公司的所有者结构、控制权结构和资产结构，进而达到重组本公司的目的，并获得预期收益的一种收购行为。管理层收购具有以下特征：1.管理层收购的主要投资者是目标公司内部的经理和管理人员，他们往往对本公司非常了解，并有很强的经营管理能力。管理层收购涉及到企业的核心商业秘密，往往政府或行业管理部门都有一些优惠措施。他们通过管理层收购使原来的经营者身份变为所有者与经营者合一

5、的双重身份。2.管理层收购的资金来源是管理者自筹或通过融资。这样目标公司的管理者要有较强的组织能力，融资方案必须满足借贷者的要求，也必须为权益人带来预期利润，同时借贷具有一定的融资风险。3.管理层收购的目标公司往往是具有巨大资产或存在潜在的管理效率空间的企业。管理者通过对目标公司的控制权，重组公司结构，达到节约代理成本、获得巨大的现金流入。4.管理层收购完成后，目标公司可能由一个上市公司变为一个非上市公司，然后经过一段时间后再行上市。管理者通过收购公司的资产或股份，减少公司的流通股或收购法人股来控制公司。.---（三

6、）管理层收购的意义管理层收购的目的在于让企业的经营者拥有一定的股份，使其与企业所有者形成利益共同体，从而降低代理成本，促进企业发展。③管理层收购作为一种制度创新，对企业的有效整合、降低代理成本、经营管理以及社会资源的优化配置都有着重要作用。管理层收购是完善公司治理结构，明晰产权关系，提高企业业绩，激励和约束管理者，防止企业人才流失的重要途径。（四）其他形式在实践中管理层收购出现了许多衍生形式，有目标公司外部管理层进行的管理层收购(MBI),目标公司内部和外部管理层共同组建收购团队进行的管理层收购（BIMBO和CHMB

7、O），员工持股计划(ESOP)，职工控股收购（EBO）等形式。二、我国公司管理层收购的现状与评价（一）我国管理层收购的案例和现状作为与外资购并、民营企业收购并列的三大“国退民进”方式之一，MBO已在中国愈演愈烈，业界预期，随着财政部放开国有股对民营企业的转让，以及大规模的国有股减持工作即将在明年展开，MBO的形式和内容也将更具中国色彩。早在2001年2月，一心要发展房地产核心业务的万科A，就将其下属的深圳万科精品制造有限公司的100％股权，整体转让给员工和外部投资者。2002年6月，江苏小天鹅集团在产权制度改革上跨出

8、历史性一步，率先在其子公司“小天鹅制冷”实施经营者持股。该公司37名经营管理者和主要技术骨干组成的职工持股会，签约受让了由原无锡市信托投资公司持有的500万股权，占“小天鹅制冷”总股权的16.67％。这种不伤筋动骨的MBO方式似乎颇受国有企业的青睐，2002年10月，金丰投资（600606）董事会审议通过了上海上房绿化建设有限公司改制方案，同意