第二十四章 法律职业.doc

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1、第二十四章法律职业第一节法律职业概述一、法律职业的概念与特征（一）概念法律职业是指以律师、法官、检察官为代表的，受过专门的法律专业训练，具有娴熟的法律技能与严格的法律伦理的法律人所构成的自治性共同体。法律职业的外延有所不同：律师工作狭义法官工作检察官工作狭义广义法学教育工作即泛指一切受过法律专法学研究工作业训练的人所从事的与司法辅助工作等法律事务相关的职业。法律人：具有娴熟的法律技能与法律伦理的人。具有广泛性，除以上人员外，尚有从事立法、行政执法、法学教育或研究以及企业经营等方面工作的人。（二）特征1、国外学者对职业特征的概括：（1）职业人员

2、的技能以系统的理论知识为基础，而不仅仅根据特殊技术的训练；（2）职业人员对他们的工作有相当大的自主性；（3）职业人员形成联合体，它调整职业内部事务，对外则代表职业人员的利益；（4）加入一个职业，受到现成员的认真审查，要成为一个职业成员往往要参加职业考试，获得许可证，得到头衔，这个过程受到有关职业组织的调整；（5）职业拥有道德法典，要求其所有成员遵守它，违反者将可能被开除出该职业。参见美国学者E·格林伍德在其《职业的特征》一书中阐述的内容，转引子自朱景文：《现代西方法社会学》，法律出版社1994年版，第103页。2、结合一般职业的特征与法律职业

3、的要求，国内学者对法律职业特征的概括：（1）法律职业的技能特征法律职业技能来源于法学教育，没有发达的法学教育就没有法律职业的形成。（2）法律职业的伦理特征法律职业必须具备本职业特有的伦理。法律职业伦理有别于大众伦理和其他职业伦理，因为它受法律活动规律的制约，受法律职业技能的影响。（3）法律职业的自治特征法律人从事法律活动，具有相当大的自主性或自治性；对法律自治的追求也就出现了职业主义的倾向，因而也就造就了专业化的司法官吏，进而也就出现了法律职业的专门逻辑。关于法律职业的自治特征，可参见①[英]罗杰•科特威尔著，潘大松等译：《法律社会学导论》，

4、华夏出版社1989年版，第224页。②王亚新：《民事诉讼的程序、实体和程序保障》，见谷口安平著，王亚新等译：《程序的正义与诉讼》，中国政法大学出版社1996年版，第9页。③[美]爱德华•S•考文著，强世功译：《美国宪法的“高级法”背景》，三联书店1996年版，第35页。这四个特征，是一国法律职业是否成熟的标志。（4）法律职业的准入特征加入法律职业必将受到认真考查，获得许可证，得到头衔，如律师资格的取得。法律职业与医生职业一样是一个具有限制性、垄断性特征的职业，未经专门训练，未掌握特殊的技能与伦理的人不得进入这个职业的殿堂。二、法律职业的形成中

5、国和西方的情况有所不同。（一）、中国法律职业的形成历史中国历史上一直没有形成职业法律家：1、行政兼司法这一传统一直延续到清末法制改革——例如“法官”一词虽在战国时就已出现，但始终没有成为正式制度的内容。廷尉、大理、推官、判官是行政官员。2、始终未存在过法律家阶层，也根本不存在专门的法律培训。——例如书吏、刑名幕友（师爷）、讼师地位低下。（二）、西方法律职业的形成历史：西方法律职业的形成，是建立在普遍的劳动分工基础上的——社会权力分化，需要互相制衡。表现:1、法官普遍地作为一种专业官员2、一些国家在13世纪就出现了独立的司法机构，例如法国125

6、0年后，巴黎的高等法院成为常设的司法机构3、13世纪末所有较大型的国家都有一所法科大学4、形成职业法律家——有同样的学位、职业训练、学术语言、相同的法律文献——具有完全相同知识素养的知识群。（三）、中国和西方为何会出现这样的差别？在法与人的关系上，二者都同样重视人的因素，只是强调的重点不同:人中国传统西方法治经验泛指一切统治者及其官吏职业化的法律家强调道德训练和素养（抽象精神）强调技术素养（具体的行为）强化专权善治强化分权法治人治法治（四）一国法律职业成熟的表现是法律职业共同体的形成，即法律职业素养的统一。法律职业素养（人为理性）（才）职业技

7、能＋职业伦理（德）职职职职职职业业业业业业语知思技信道言识维术仰德第二节法律职业的技能法律职业的专门性主要是指法律职业人员具有高度的法律专业的技能与伦理素养。一、法律职业的语言技能（一）法律职业语言的构成法律职业的语言是一种特殊的语言，其中的术语由两部分组成，一是来自制定法规定的法律术语，例如：监护、动产、有期徒刑；一是来自法学理论的法学术语，例如：法律移植、法律职业共同体、法律实证主义等。问：大众话语与法律职业语言有何不同？（二）法律职业语言的功能1、交流功能：法律语言能够准确、简约地传递信息。2、转化功能：所有的社会问题基本可以运用法言法

8、语转化为法律问题进行分析判断。苏力：《法律活动专门化的法律社会学思考》，载《中国社会科学》，1994年第6期。二、法律职业的思维法律人的职业思维是重要的职业技能之一