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1、学术界(月刊)总第148期,2010.9ACADEMICSNo.9Sep.2010公司治理模式理论之国际比较研究!李燕(西南政法大学民商法学院,重庆400031)∀摘要#无论何种公司治理模式,均在于充分发挥公司从事商事行为的执行力,并以最小的代理成本建立起有效的监督机制,完成提高公司营利和股东收益的公司经济目标。本文通过对公司治理理论及公司治理模式类型的研究,分析了我国公司治理模式的特殊性,并提出在完善公司治理的探讨中,最为重要的就是建立和构筑有关董事的法律制度,尤其是关注董事如何行使权力、董事的义务、董事滥用职权应承担的责任等操作性较强的问题。∀关
2、键词#公司治理;股东与董事;董事执行权;监督一、公司治理模式之理论研究∃∃∃股东与董事的博奕现代公司制度的最终形成,是以1855年英国的有限责任法首次将有限责任明确地授予登记注册的成员为标志的。而此后的1862年英国公司法更是将公司的法人人格、有限责任和合股原则这三个特征合为一体,从而标志着以∀1#公司为代表的现代法人制度最终形成。但当时所谓的%现代&公司也只是一个公司的毛坯而已,具备了公司的基本特性,但是在具体制度上是决不可能非常完善的。本文把公司治理仅理解为通过对各方权力进行分配和制衡,以平衡监督与效率之间的关系,从而更好的治理公司,实现公司的目标。正如王保树教
3、授所言∀2#%监督不是公司治理的目的,实现公司的目标才是公司治理的目的&。公司治理的目标,就是要试图建立最优的公司机关权力构造模式,尤其是强化出资人作者简介:李燕,西南政法大学民商法博士、副教授,美国纽约大学商法硕士,英国南安普顿大学国际商法访问学者。∃68∃公司治理模式理论之国际比较研究(股东)对公司经营层(公司内部人)的制衡机制,体现公司对出资人的终极关∀3#怀,从而充分保障资本所有者的利益。而从这一层面上理解的公司治理概念即是伴随着两权分离而产生的。因为公司不同于自然人。自然人是有血有肉的生物机体,他完全可以通过自己的生理机能来表达意思和实施行为。而公司则是一种法
4、人组织体,不具有自然人那样的生理机能,因而公司自身无法表达意思∀4#和实施行为。公司的行为必须依赖于公司机关(或者称为公司组织机构)。而在最初的企业中,实行的是%谁投资,谁所有,谁管理&的简单模式。权力尚未分∀5#离,所有者与管理者合二为一。在这样的情况下,经营者就是所有者本人,其经营所得直接归于本人,不存在任何代理成本,最多就是如何协调股东之间的利益关系,立法者要是推动去建立一套复杂的公司治理监督模式纯粹就是画蛇添足的一种做法。然而,随着经济的发展,公司企业规模的扩大,市场竞争的日益激烈,%在本质上,虽然公司股东大会可以行使公司的一切权力,但是,让一部分∀6#运转不变
5、的机器来承担日常管理工作,这显然不现实&。企业主也意识到一己之力已经无法适应现状。要想进一步把企业做大做强,让企业在激励的竞争环境中求得一席之地,只有不拘一格用人才,只有任人唯贤。因此管理权自然也要让渡出一部分,股东所有权与企业经营权开始发生分离,股东不再像以前那样可以全面、直接地经营管理企业,从而导致股东对企业的控制能力减弱。按照经济学上的%委托代理&理论的解说,在这种情况下,股东对企业的经营管理就必须通过%委托∃代理&机制来完成。具体而言,就是股东以%委托人&的身份将企业的业务经营和事务管理委托给他的%代理人&或%受托人&:由董事和经理负责公司的经营管理。%委托∃代
6、理&机制奠定了现代公司治理模式的基础。基于%委托∃代理&机制所构建的现代公司治理模式表明了股东不得不将其部分权力让∀7#渡给他的%代理人&或者%受托人&。然而,公司发展到这一阶段时,股东在公司管理中仍然发挥着举足轻重的作用。但是,随着企业规模的进一步扩大,股东的管理经营权不断流淌到董事会手中。这一点在股份有限公司上体现得最为明显。现代各国公司立法已经逐渐摒弃股东大会权限的万能主义,缩减股东大会权限,同时加强董事会的权力、地位及责任,采用董事会中心主义的立法模式已∀8#成为立法的发展趋势。而在一些大型的公众股份公司(即上市公司)里,股权高度分散,更是出现了由%董事会中心主
7、义&向%经理层中心主义&的转变。管理和控制的权力实际上既不是掌握在股东会手中,也不是掌握在董事会手中,而是落在了通常被称为%经理层&的全职的专业经理或者管理人员身上。公司的实际决策权力往往掌∀9#握在CEO手中。因为对于这类公司的董事会选举,股东通常有三种选择:一、不参加投票;二、参加年度股东大会并亲自投票;三、签署一纸委托书,将其投票权转让给由公司经营者选出的某些个人,即代理(投票)委员会。除非股东拥有相当数量的股票,否则他在股东大会上的投票权就将是无足轻重的。因此,股东实际上对董事选举就只剩下两种选择:要么根本不投票,要么将投票权转让
