F第四讲十九世纪法学

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1、第四讲十九世纪法学流派——哲理法学、功利主义法学和分析法学、历史法学等一、哲理法学派参考书：康德：《法的形而上学原理》，商务印书馆，1991年。黑格尔：《法哲学原理》，商务印书馆，1961年。（一）概述哲理法学——康德、费希特（1762——1814年）、谢林（1776——1854年）、黑格尔、费尔巴哈（1804——1872年）。“法国革命的德国理论”。（马克思）新康德主义法学，鲁道夫·施塔姆勒（1856——1938年），拉德布鲁赫（1878——1949年）等。新黑格尔主义法学，J·柯勒（1848——1919年），K·拉伦

2、茨等。（二）康德的法哲学思想康德（ImmanuelKant，1724——1804年），德国哲学家。主要著作，1781年《纯粹理性批判》，1788年《实践理性批判》，1790年《批判力批判》。1796年《法的形而上学原理》。以卢梭的思想为基础。自然法，理性思维。把人的自由作为法的根本目标，把人的意志作为法产生和存在的基础。哲学上的二元论和不可知论。（休谟）1、法的一般原理法“为全部条件，根据这些条件，任何人的有意识的行为，按照一条普遍的自由法则，确实能够和其他人的有意识的行为相协调”。法是“那些能使一个人的专断意志按照一般

3、的自由律与他人的专断意志相协调的全部条件的总和”。（博登海默）庞德：这一法律观“似乎是16至19世纪占支配地位的社会秩序的最终理想形式：使个人得到最大限度张扬的理想是法律秩序存在的目的。”法所表达的是公意。“立法权，从它的理性原则来看，只能属于人民的联合意志。…只有全体人民联合并集中起来的意志（这就是每一个人为全体决定同一件事，以及全体为每一个人决定同一件事），应该在国家中拥有制定法律的权力。”2、私法理论3、公法理论（三）黑格尔的法哲学原理黑格尔（Hegel，1770——1831年），德国哲学家。主要著作，《法哲学原理

4、》，《历史哲学》等。“法的基地一般说来是精神的东西，它的确定的地位和出发点是意志。意志是自由的，所以自由就构成法的实体和规定性。”“任何定在，只要是自由意志的定在，就叫做法。所以一般说来，法就是作为理念的自由。”“绝对精神（理念）”经历逻辑、自然和精神三阶段。逻辑阶段，自在自为的状态，纯粹的概念自然阶段，绝对精神的外化，表现为自然界的诸种事物，包括物理运动、化学运动和有机运动。精神阶段，有意识的人，又分为主观精神、客观精神和绝对精神三个小阶段。主观精神，个人意识，如灵魂、意识和心灵；客观精神，抽象法、道德和伦理；绝对精神

5、，经过艺术、宗教和哲学，回归自身。伦理，家庭、市民社会和国家；国家，国家法、国际法和世界历史。世界历史可以分为四种王国，东方王国、希腊王国、罗马王国和日耳曼王国。方法论：正题，反题，合题（正题），反题，合题…——辩证法。二、功利主义法学和分析法学参考书：[英]边沁：《道德与立法原理导论》，商务印书馆，2000年。[英]奥斯丁：《法理学的范围》，刘星译，中国法制出版社，2002年。（一）概述边沁穆勒（密尔，1806——1873年）严复译《群己权界论》，密尔《论自由》（OnLiberty）。（二）边沁的功利主义法学思想边沁（

6、1748——1832年），英国哲学家，法学家。1、功利主义哲学古代：德谟克利特，伊壁鸠鲁。近代：培根，贝卡利亚等。边沁：“最大多数人的最大幸福”。2、立法理论和法律改革3、法律的概念、特征及分类立法学和法理学法律是主权者的一种命令。（三）奥斯丁的法律思想奥斯丁(JohnAustin,1790-1859)，英国法学家。16岁时入伍服役五年，退役后转学法律。1818年获得律师资格并开业，1825年放弃律师执业。1826年伦敦大学创立并聘用奥斯丁教授法理学，由于学生过少，奥斯丁于1832年辞去该教职。后曾担任刑法委员会委员，驻

7、马耳他皇家特派员等职。主要著作：《法理学的范围》1832年，《法理学讲义》1861年。分析法学之父。理论渊源：功利主义(utilitarianism)和实证主义(positivism)。分析法学：19世纪边沁和奥斯丁创立的法律命令说。新分析法学：20世纪对分析法学的发展，以哈特为典型代表，也包括凯尔森的纯粹法学。分析实证主义法学：泛指自奥斯丁到哈特以及到拉兹、麦考密克的法律理论。1、“法律”的含义神法或上帝法，实在法(positivelaws)，实在道德(positivemorality)（如国际法），比喻性法律。准确意

8、义上的法和非准确意义上的法。2、法律命令说“所有‘法’或‘规则’，都是‘命令’。我们也可以这样认为：人们所说的准确意义上的法或规则，都是一类命令。”（P17）命令“是这样的：第一，一个理性存在提出的要求或意愿，是另外一个理性存在必须付诸行动和遵守的；第二，在后者没有服从前者的要求的情况下，前者设定的不利后果(evil