国际私法第三章

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1、第一节冲突规范的概念、结构和特点第二节连结点(重点)第三节冲突规范的类型第四节准据法表述公式（重点）第五节法律选择的方法和法院地法适用的合理限制第六节冲突规范的确定性与灵活性、“冲突正义”与“实体正义”的辩证关系（难点）第七节识别（重点）第三章冲突规范冲突规范(conflictrules)又称“法律适用规范”(rulesofapplicationoflaw)、“法律选择规范”(choiceoflawrules)，是指在处理涉外民事关系时，在有两个或两个以上的国家的民法根据有关的连结因素都可能或竞相适用于该民事关系的情况下，指定应该适用其中哪一国法律作为准据法的规范。第一节冲突规范的概念

2、、结构和特点一、冲突规范的概念1、冲突规范具有不同于一般的法律规范的结构。2、冲突规范不同于一般实体法规范。3、冲突规范不同于一般程序法规范。二、冲突规范的特点三、冲突规范的结构范围：又称指定原因或连结对象，它是冲突规范所要适用的对象或要认定的事实或所要解决的法律问题。准据法：指的是范围中的某种涉外民事关系应适用的法律。“侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法”“人的能力适用其属人法”“物权适用物之所在地法”连结点(pointofcontact)，又称连结因素(connectingfactors)，它是指冲突规范就范围中所要解决的问题指定应适用何国法律所依据的一种事实因素。第二节连结点一、

3、连结点的概念【思考】目前国内有学者认为：连结点“是从法律关系的构成要素中选择出来的、用来选择准据法的媒介”。你怎么看待这种观点？二、连结点的分类三、连结点的选择(一)连结点的选择不是一成不变的，而是随着客观情况的变化而变化的。以属人法联结点的变化为例：住所地→国籍（法国民法典）→住所地的恢复→惯常居所三、连结点的选择(二)一个新的连结点的形成与发展是有客观根据的，是与国际经济活动的发展密切相连的。Eg.当事人意思自治原则最密切联系原则一日本人在中国发生交通事故案2000年，有一日本人驾驶我国牌照汽车，在中国西安市朱雀大街发生车祸，撞倒一菲律宾人，受害人乘飞机到新加坡后死于新加坡。确定死

4、因是车祸内伤所致。汽车保险由我国保险公司承保。该日本人在西安有住所，被害人的厉害关系人在西安市中级人民法院起诉，请求民事赔偿。案件分析法院受理：市中院以被告住所地或侵权行为地为管辖根据，受理汽车事故民事损害赔偿请求法律冲突：法院地——中国法，驾驶人国籍——日本法，受害人国籍——菲律宾法，汽车保险——中国法，损害事实发生地——中国法，损害结果发生地——新加坡法。案件分析冲突规范：我国《民法通则》第146条规定：侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法。解释连结点，寻找准据法：侵权行为发生地和侵权结果发生地不一致时，中国法院可以选择其中之一，侵权行为地在中国。解释、适用准据法：依中国《民法通则》

5、的有关实体法做出判决。四、连接点的软化处理(一)用灵活开放性的连结点取代传统冲突规范中僵固的封闭性的连结点《涉外民事关系法律适用法》第3条：“当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。”(二)增加连结点的数量从而增加可供选择的法律《涉外民事关系法律适用法》第22条：“结婚手续，符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的，均为有效。”(三)对同类法律关系进行划分依其不同性质规定不同连结点《涉外民事关系法律适用法》第41条规定了合同法律适用的一般规则，42和43条又对消费者合同和劳务合同规定了特殊的法律适用规范。(四)对于一个法律关系的不同方面进行分割分别采用

6、不同的连结点《涉外民事关系法律适用法》第41条虽然是对当事人意思自治的确认，但是其缔约能力还得根据11条和12条另行确定。五、互联网的应用对传统连结点提出的挑战Eg.2000年4月共同向法国法院起诉美国的雅虎网络公司,认为该公司的雅虎美国站收录了一个拍卖纳粹物品的站点。法国用户可通过雅虎进入到这个拍卖网站。诉状称,雅虎公司的这种做法严重地伤害了他们的感情,侵犯了他们的权利。第三节冲突规范的类型一、单边冲突规范二、双边冲突规范三、重叠性冲突规范四、选择性冲突规范一、单边冲突规范直接规定某种涉外民事关系只适用内国法或只适用外国法的冲突规范。Eg.《德国民法施行法》第15条规定，“夫妻财产制

7、，在结婚时夫为德国人，则依德国法”。二、双边冲突规范并不直接规定某种涉外民事关系适用内国法还是外国法，而只抽象地规定一个指引确定准据法的连结点，表明什么问题应适用何地法律，至于准据法是内国法还是外国法，取决于连结点在内国还是某外国。Eg.意大利民法典第19条第1款规定：“夫妻之间的财产关系，依结婚时夫的本国法”。三、重叠适用的冲突规范指对“范围”所指的法律关系或法律问题必须同时适用两个或两个以上连结点所指向国家的法律的冲突规范。Eg.日本《法例