第三章 国际私法的历史

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1、第三章国际私法的历史本章将国际私法的历史分为国际私法的萌芽（13世纪以前）、法则区别说时代（13-18世纪）、近代国际私法（19世纪）和当代国际私法4个阶段。最后专门介绍中国国际私法的历史发展情况。第一节国际私法的萌芽一．罗马法时代——“万民法”——（没有完整的体系，没产生国际私法）“万民法”的显著特征：由法官根据当事人的血统确定法律的适用范围。通常被认为是国际私法的萌芽。二．种族法时代——“极端属人主义”三．属地法时代——“极端属地主义”*为了不同国家之间的互通有无和人员往来的方便，人们逐渐认识到有必要限制法则的严格属地性。国际

2、私法正是在限制法则的属地性的斗争中产生的。第二节法则区别说时代法则区别说在13世纪意大利北部出现，标志着国际私法理论的诞生。主张以法则作为解决法律冲突的出发点一．意大利的法则区别说（一）罗马法与各城邦法间的冲突罗马法法则法则优先法则法则？？（二）代表人物和主要观点巴托鲁斯理论：将法则分为“人的法则”“物的法则”“混合法则”（三）影响和评价1.这个学说纠正了绝对属地主义的弊端，抓住了法律的域内域外效力的这个法律冲突的根本点，首次站在双边的立场上研究法律的适用问题，使国际私法真正国际性2.这个学说有利于对外贸易的发展，具有进步意义3.

3、对后来的国际私法的形成具有重要影响*但是，一切法律关系都是人与人之间的关系，在现实生活中并没有纯粹的关于物与人的法则。二．法国的法则区别说——法国内部法律极不统一杜摩兰理论：主张将法则分为人法，物法，和行为法三类，在只有在不依据双方当事人的自主意思时，才有必要作这种划分。（当事人意思自治为首要）契约——当事人自主选择的法律——“当事人意思自治原则”物法非契约人法行为法*自学说代表了新兴商人阶级的利益，在客观上有利于促进贸易的发展和统一市场的形成。“当事人意思自治原则”一．荷兰的法则区别说——胡伯胡伯三原则：1.任何主权者的法律必须

4、在其境内行使并且约束其臣民，但在境外无效；2.凡居住在其境内的人，包括常住的或临时的，都可视为主权者的臣民；3.每一国家的法律已在其本国的领域内实施，根据礼让，行使主权权利者也应让他在自己的境内保持效力，只要这么做不致于损害到国家自己的主权权利和臣民的利益。第三节近代国际私法19世纪，主要的资本主义国家完成第一次工业革命。一．德国学派——萨维尼——“法律关系本座说”（一）内容1.为了方便国际交往和减少其法律上的障碍，必须平等的看待内外国人和内外国法律；2.任何法律关系必须有而且有一个适合其性质的“本座”；3.解决法律冲突应先分析法

5、律关系的性质，并按其性质予以分类，找出其“本座，再联系其“本座”在确定其适用法律。（二）影响及其评价1.开创了法律选择的新思路，在方法论上实现了根本性的变革；2.使国际私法规复到普遍主义的路线；3.推动了国际私法的成文化进程（三）图解法律关系本座本座法身份性质住所地法物权所在地物之所在地法质权履行地履行地法二．意大利学派——孟西尼——“国籍原则”三大原则：1.民族主义原则（国籍）2.意思自治原则，即自由原则3.公共秩序原则三．英国学派——戴塞——“既得权说”————（以自己的学说标志着国际私法的一个重要里程碑）权利A国B国*这种理

6、论的核心：法官只负责使用国内法的任务，既不能直接承认或适用外国法，也不能直接执行外国的判决。二．美国学派——斯托雷“属地学说”1.内容（略）2.评价及影响*进一步发展了属地主义的路线*总结出各种涉外民事法律关系的法律适用*判例分析法第四节当代国际私法一．英美国家（一）库克的“本地法说”——片面的理论（二）卡弗斯的“优先选择原则”——“公正”“公平”中的难以抉择，很难找到一个最公正的判决（三）柯里的“政府利益分析说”虚假冲突有政府利益一方的法律法律冲突一方为法院国法院地法真实冲突法院地法各方都未外国政府利益较大的一方法律（四）莱弗拉

7、尔“影响法律选择的五点考虑”（五）艾伦茨威格“法院地说”******（六）里斯的“最密切联系说”二．欧洲大陆国家三．苏东国家四．亚非拉发展国家第五节中国国际私法的历史发展（略）