招标投标法实施条例解读讲义

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1、招标投标法实施条例解读一、招标投标法游戏规则的“一、二、三”理论“一”一个基础：招标人行为公正“二”两个组织，招标代理（委托代理）----制定游戏规则解，解决“买什么”的问题；评标委员会（法定代理）----解决“买谁的”问题。“三”三种管理：程序管理、结果管理、投诉管理，分别解决合法、公平、和成本效率问题；三种责任：民事责任、行政责任、刑事责任；二、招标投标法律法规体系1、招标投标法的法律渊源宪法、法律、行政法规、地方行政法规、部门规章、规范性文件2、法律法规的效力等级3、特殊情况的处理原则三、制定招标投标法实施条例的必要性（三个需要）

2、（一）增强招投标法律制度可操作性的需要。（二）促进招投标市场规则统一的需要。（三）加强和改进招投标行政监督的需要。（一）增强招投标法律制度可操作性的需要。《招标投标法》的颁布实施，对规范招投标市场秩序发挥了重要作用。随着实践的不断发展，出现了许多新情况和新问题，《招标投标法》的有些规定显得较为原则，有的缺乏必要规范，不能很好地满足实践发展需要。例如，对资格审查、评标等程序规定得较为原则，对于限制或排斥潜在投标人、围标串标、以他人名义投标等违法行为，缺乏具体认定标准，实际工作中很难查处。针对以上情况，各部门、各地方采取了一些措施，但由于缺

3、乏上位法依据或者受立法效力层次的限制，效果不明显。因此，有必要制定《条例》，在行政法规层面作出具体规定，进一步增强招投标制度的可操作性。（二）促进招投标市场规则统一的需要。《招标投标法》颁布实施后，为做好本部门、本地区招投标工作，国务院有关部门和各地方陆续出台了招投标地方性法规、规章和规范性文件，为依法规范招投标活动提供了制度保障。但由于大多数配套文件在制定过程中缺乏必要的协调，客观上造成了规则不统一，不利于招投标统一大市场的形成。因此，有必要制定《条例》，在总结实践证明行之有效做法的基础上，在行政法规层面对招投标配套规则进行整合提炼，

4、促进招投标规则统一。（三）加强和改进招投标行政监督的需要。规范有力的监督是招投标法律制度得以顺利执行的重要保障。《招标投标法》对行政监督的规定较为原则，实践中行政监督缺位、越位与错位的现象同时存在，另外，当事人投诉渠道也不够畅通，投诉处理机制不够健全。针对上述问题，国务院办公厅发布了《国务院办公厅关于进一步规范招投标活动的若干意见》(国办发[2004]56号,以下简称国办发[2004]56号文件)，明确要求各部门严格按照国务院规定的职责分工，加强和改进招投标行政监督工作。因此，有必要制定《条例》，落实国办发[2004]56号文件要求，切

5、实改变招投标行政监督不规范的状况。四、制定条例的基本原则（四个坚持）（一）坚持遵守上位法的立法原则。（二）坚持落实政府职能转变要求的立法原则（三）坚持可操作性和原则性相结合的立法原则（四）坚持兼顾公平与效率的立法原则（一）坚持遵守上位法的立法原则。在《条例》起草过程中，始终严格遵守《招标投标法》、《政府采购法》等上位法规定。例如，有的地方建议采取摇珠、抽签等方式进行资格预审，考虑到这种做法会影响甚至损害招投标竞争机制，与《招标投标法》的立法宗旨不符，《条例》没有采纳；针对国有投资项目招标人行为不规范现象，有的地方建议对国有投资项目实行强

6、制代理，一概交由招标代理机构进行招标，考虑到该建议不符合《招标投标法》第12条规定，《条例》没有采纳。《条例》在严格遵守《招标投标法》规定的同时，也注意与《政府采购法》、《合同法》、《担保法》等法律做好衔接。例如，《条例》第2条采用了《政府采购法》第2条关于工程的定义，《条例》第60条有关行政监督管理部门作出投诉处理决定的时限规定，也与《政府采购法》第56条相关规定保持了一致。根据《合同法》有关要约的规定，投标人提交的投标文件属于要约。《条例》第35条关于投标人可以撤回投标文件的规定，符合《合同法》对撤回、撤销要约的要求。在招投标行业广

7、泛采用的履约保证金之外，《条例》第58条还引进了履约担保的概念，与《担保法》规定的其他担保方式充分衔接。（二）坚持落实政府职能转变要求的立法原则《条例》一是突出监管重点，转变管理方式。按照“把该由政府管理的事项切实管好”的原则，《条例》重点加强对依法必须进行招标的项目，特别是国有资金占控股或者主导地位项目的监督管理，在组建资格审查委员会（第18条）、确定中标人（第55条）等环节提出更多要求；对于其他项目的招投标活动，则主要发挥市场机制作用，通过建立招投标信用制度（第79条）、编制标准招标文件（第15条）等方式提供公共服务。二是明确监管职

8、责，规范监管行为。《条例》规定了各行政监督部门职责分工，进一步减少职能交叉（第4条）；在赋予行政监督部门查阅复制文件资料、开展调查、责令暂停招投标活动等必要行政监督管理措施的同时，本着适度监管的原则，《条例