国际投资仲裁中股东间接索赔权问题研究

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1、学校代码：10276学号：151090400EastChinaUniversityofPoliticalScienceandLaw硕士学位论文MASTER‛STHESIS论文题目：国际投资仲裁中股东间接索赔权问题研究姓名索妮学科、专业国际法（全日制）研究方向国际经济法指导教师李泳论文提交日期2018年4月15日1国际投资仲裁中股东间接索赔权问题研究（摘要）专业：国际法（全日制）研究方向：国际经济法作者姓名：索妮指导教师：李泳副教授在公司的权利遭受损害时，股东能否基于其遭受的间接损失提出索赔是当今国际投资

2、法热议话题之一。当东道国采取的措施直接影响股东的权利时（比如分红权、参加股东会决议的权利），根据国际法股东直接提出救济程序或者其国籍国通过外交保护手段，可以对东道国的措施提出索赔。然而，当东道国的措施只影响公司的权利时，对股东来说该措施一般也只影响股东的经济利益。因此，股东是否有权基于公司权利遭受侵犯提出索赔是值得讨论的问题。习惯国际法上，股东保护主要是通过外交保护途径。国际法院巴塞罗那牵引车案认为股东在公司权利遭受侵害而导致的股权利益受损时，无权行使间接索赔权。鉴于外交保护的局限性，越来越多的案例采用

3、了国际仲裁的方式。当代的投资协定通常都将股权包含在宽泛的投资概念中，但缺少对投资做出进一步的解释。因此，会出现这样的问题：股东的保护力度有多大，是否有具体限制？股东间接索赔是否与国内法、习惯国际法观点相冲突？股东间接索赔的依据是什么？《ICSID公约》是否允许股东间接索赔？实践中股东间接索赔会产生哪些风险？《ICSID公约》的管辖权条款明确投资者诉东道国的争端解决，但并没有明确规定股东可以对间接损失提起索赔。基于对股权的投资性认可，仲裁庭大量案例对投资定义的解释过于宽泛，逐渐承认了股东的间接索赔权。虽然

4、承认股东在国际投资协定下的间接索赔权保护了股东在投资仲裁中的权利，但是大量的股东索赔对东道国也产生了一些影响，允许股东行使间接索赔权使得不同层级的股东通过仲裁寻求救济，导致了大量的多重索赔。另外，股东通过当地公司的救济程1序获得间接保护时，会产生双重保护的问题。这同时损害了公司债权人和其他股东的权益、增加了东道国政府的应诉难度。本文试图详细分析上述问题并结合国际投资仲裁典型案例，阐述股东间接索赔权的行使情况。随着我国“走出去”政策的推进，本文结合我国的投资仲裁实践分析我国对股东行使间接索赔权应持有的态度

5、和应对措施。本文分为三个章节展开论述。第一章从国际投资仲裁整体角度介绍股东间接索赔权的背景知识。首先，解决股东间接索赔的问题，应厘清股东间接索赔的含义。笔者认为依据股东所遭受的损失，可以将股东索赔权分为直接索赔权与间接索赔权。巴塞罗那牵引车案将公司权利与股东权利、股东权利与股东利益做出了区分。直接索赔权是指，股东直接权利遭受损害时可以直接提出索赔的权利，这些直接权利包括分红权、管理权、投票权、剩余财产分配权等。在国际投资法中，如果东道国的不法行为侵害了公司中外国股东的股权，股东依据东道国政府与股东国籍国

6、签订的投资协定，有权对东道国的不法行为提出索赔请求。本文论述的重点在于股东的间接索赔权，股东能否对其间接损失行使间接索赔权是学术界颇具争议的话题，包括股东间接索赔权的含义、法律依据、引起的争议。本文的第一章的第二部分，首先通过国际法院的案例分析了股东能否在习惯国际法下行使间接索赔权。巴塞罗那牵引车案确立，公司遭受东道国的不法侵害时，原则上公司的国籍国有资格保护公司，否认了公司股东的国籍国代表公司进行索赔的权利。当股东的直接权利遭受侵害时，股东可以直接提出索赔请求。之后的迪亚洛案也肯定了巴塞罗那牵引车案的

7、主张。在习惯国际法下，股东通常是无权行使间接索赔权的。因此，东间接索赔权问题产生了一系列的争议。争议一：在习惯国际法下股东无权行使间接索赔权，但在国际投资协定下股东有权行使间接索赔权，实际上观点是相冲突的。争议二：在国内法中通常禁止股东行使间接索赔权，这与股东在国际投资仲裁中行使间接索赔权也是相矛盾的。争议三：允许股东行使间接索赔权可能导致股东对特定投资的权利与义务的不对等，赋予股东间接索赔的权利而不让其承担相应的义务，造成权利与义务的失衡。本文的第二章，主要通过国际仲裁庭的三个案例进行论述。其一，通过

8、CMSv.Argentina案说明股东保护的范围问题，即股东的权利和股东的投资利益是否均属于股东的保护范围。其二，通过Camuzziv.Argentina案分析了股东间接索赔的法律依据问题，得知国际投资协定是股东间接索赔的依据。其三，通过2Damilerv.Argentina案说明股东间接索赔在《ICSID公约》的可受理性问题，即《ICSID公约》第25条的管辖权条款是否有权管辖股东间接索赔。仲裁庭基于国际投资协定本身对投资的宽泛定义，以及