商法复习总结提纲整理

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1、商法复习提纲整理—、导论：1、英美法系法的主要渊源、法律划分、分布国家等主要渊源：（1）判例法。主要特点：先例约朿力原则。判决理由对做出判例的法院本身和刈•下级法院日后处理同类案件具有约束力。（2）成文法…成文法必须通过案例法才能起作用。英国成文法：由立法机关会议制定的法律和由行政机关依据法律制定的条例。美国成文法：联邦成文法和州成文法。（3）习惯法…效用很小。分布国家：加拿大、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、印度、巴基斯坦、马来西亚、新加坡、香港。不包括：tl本、苏格兰、美国&加拿大的某一小部分英美法系特征：没有成文法典、没有公法私法之分、重

2、程序法轻实体法、重法官判例轻法律条文、陪审团制度、独特的技术术语。“遵循先例”、“程序优先于权利”。法律划分英国法：普通法、衡平法和制定法美国法：美国法虽以判例为基础,但其制定法的比重和作用比普通法大得多，同样存在普通法与衡平法的区别。二、合同法：1、要约消灭的情形有：（1）要约因超过要约规定的有效期而失效；（2）要约因要约人的拒绝而失效；（3）要约应受要约人的实质性变更而失效；（4）要约因要约人的撤销或撤回而失效。2、各国法律一致规定的主张合同无效或可撤销的情形有哪些？在订立合同时发生错误，就会产生合同无效或可撤消的后果？（1）英美法的

3、违法合同下列三类协议是非法的，不构成合同：1违反成文法的协议；2违反公共政策的协议；3不道德的合同。凡属类似的非法协议，均是无效的，不构成合同，其法律后果是既不产生权利，也不产生义务，当事人不能要求履行合同，也不能要求赔偿损失。（2）大陆法的违法合同法国民法典：任何个人都不得以特别约定违反有关公共秩序和善良风俗的法律。构成合同非法的有交易的标的物是法律不允许交易的物品，或者追求的目的不合法。徳国：法律行为和和合同内容违法，或者违反善良风俗的法律行为无效。（3）屮国合同无效的情形：1以欺诈、胁迫手段订立的、损害国家利益的合同；2恶意串通、损

4、害国家集体或第三人利益；3以合法形式掩盖非法目的；4损害社会公共利益5违反法律、行政法规的强制性规定6合同对造成对方人身伤害的，或因故意或重大过失造成对方财产重大损失的免责条款无效。在订立合同时发生错误，就会产生合同无效或可撤消的后果？不一定。错误（mistake）：当事人因对其行为的性质、对方当事人、标的物的品质等重要事实发生误解而做出的与其真实意思不一致的意思表示，动摇了双方当事人的权利义务关系，做出错误意思表示的一方可以主张合同无效或要求撤销合同。各国法律都一致认为，并不是任何意思表示的错误，都足以使表意人主张合同无效,只是在某些特

5、殊情况下，作出错误的意思表示的一方才可主张合同无效或撤销合同。错误最根本的成立要件：1因为误解作出了错误的意思表示，2必须对合同的主要内容发生了重大误解；3误解是由误解方自己的过错造成的；4是误解的一方的非故意行为，造成行为的后果与自己的意思相悖，实质性影响到当事人的权利义务。总之是一个合理的人处在与错误方相同情况下，如果已经知道了事实真相是不可能订立合同；在能否撤销问题上，屮国还可变更，不考虑相对人的信赖利益3、合同权利义务转让的要求合同转让的三种情形：债权转移、债务承担、合同权利义务的概括转移。债权转让：不必征得债务人同意，通过协议将

6、债券全部或部分转让第三人。债权人转让其债权，虽不必征得债务人的同意，但必须及时通知债务人，债务人只有在接到转让通知后，债权转让才对其发生效力，债务承担：基于债权人、债务人与第三人之I'可达成的协议，将债务专有第三人承担。可分为:全部转移一免责债务转移，部分转移…并存债务转移。对于债务人与第三人Z间达成的债务转让协议，一般都要求经债权人同意才生效。概扌舌转让：原合同当事人一方将债权债务一并转移给第三人，由第三人概括地继受这些债权债务。…最典型的：企业合并、房屋转租4、违约的认定：大陆法系须经催告后方能认定，英美法系只要有违约的事实就构成违约

7、5、英国法、美国法违约的分类及其救济（1）英国法英国将违约分为违反合同条件（condition）条款和违反合同担保（warranty）条款。条件条款：指合同的重要条款、主耍条款如履约时间、货物品质和数量等条款。一方违反条件，对方有权解除自己进一步履约的义务，并要求损害赔偿；也可选择违反担保的救济办法。担保条款：是指违反合同的次要的、附属性（subsidiary）条款，另一方不能因此解除合同,可在履约后要求赔偿。如货物买卖合同屮，买方支付货款的时间视为担保。（2）美国法美国将违约分为轻微违约和重大违约（materialbreach）轻微违约

8、：债务人履约虽有缺点，但债权人已获主要利益。相当于违反担保的情形重大违约：债务人没有履行或履行有缺陷，致使债权人依约本应得到的主要利益落空。相当于违反条件。预期违约（anticipatoryb