论股东协议制度的性质与主要内容.doc

《论股东协议制度的性质与主要内容.doc》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、论股东协议制度的性质与主要内容关键词：公司法/有限责任公司/公司章程/股东协议/私人秩序内容提要：2005年修订的《屮华人民共和国公司法》屮的股东H治仍然主要体现为章稈白治，立法存在疏漏。因此，《中华人民共和国公司法》有必要正视实践中存在的大量的股东协议，对股东协议制度作出规定，并引导冇限责任公司以股东协议确立股东Z间的关系和公司治理的私人秩序。股东协议通常是指封闭式有限责任公司的股东之间或股东与公司2间，就公司内部权力的分配和行使、公司事务的管理方式、股东2间的关系等事项所订立的协议。它通过白行创设股东的权利与义务，以

2、达到排除公司法或公司章程规定适用的目的，从而成为有限责任公司治理的重要手段。虽然股东协议在我国的公司实践屮颇为常见，但2005年修订的《屮华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）对股东协议制度并未作明确的规定，理论上的探讨亦付阙如。一、股东协议制度的源流和功能（一）股东协议制度的源流股东协议制度最早出现于美国。美国法对股东协议的态度经历了从白由放任到限制最后又复而肯定的演变过程。19世纪末期的美国普通法完全承认股东协议的法律效力。当时，美国普通法普遍规定股东能够共同做他们个人所能够做的事。这样，股东也就能够订立协调表决

3、权行使的协议。[1]19世纪屮叶以后的一些案例扩展了这个原则，允许股东订立涉及公司管理的协议，认可公司原始股东订立的协议的效力。[2]然而，司法机关对股东协议的自由放任态度在189（）年发生了重大改变。1890年，美国联邦最高法院审理了“韦斯特诉卡姆登案”（Westv.Canxlen）。[5]该案涉及在公司屮担任董事的多数股东与公司副董事长之间签订的协议。在协议屮，多数股东承诺保证副董事长受雇于公司。（二）股东协议制度的功能股东协议制度是有限责任公司治理的重要T具，具有构建公司治理的私人秩序和保护公司少数股东的功能。下面

4、分述Z。1.构建公司治理的私人秩序在股份公司尤其是上市公司中，除少数公司发起人外，投资者进行投资的主要动机是为了获得金钱冋报。这种金钱冋报既可能是股票分红，也可能是因股票市场价格升涨而收获的价差。事实上，投资上市公司仅是这些投资者获取金钱利益的手段乙一。在准备投资时，他可以选择的投资方式通常并不仅仅是购买公司股票。在投资者看来，购买公司股票可以与其他的投资方式相互替代，选择何种投资方式完全取决于他个人的风险和投资组合偏好。1.保护公司的少数股东由于有限责任公司的股权缺乏公开的市场，股东无法轻易地通过出何股份而退出公司，因

5、此，少数股东极易被困在公司并遭受多数股东的压制和排挤，而股东协议的许多约定则冇助于阻止多数股东的不当行为。例如，协议可以限制或禁止股权的转让而控制某些人进入公司Z屮；协议可以规定少数股东对股东会或董事会决议的否决权而赋予少数股东更大的公司决策权；协议可以保证股东受雇于公司并获得相应薪酬，以避免股东Z间关系的潜在变化而导致股东投资公司时特殊目的的落空;协议还可以保证每一个协议的签字者都能获得董事会的席位O［16］股东协议对少数股东的保护既体现在内容上，又体现在修改程序上。如前所述，股东协议的修改需要当事人的一致同意，而不是

6、采取公司章程修改屮的“多数决”规则。具体地说,股东协议的变更必须按照合同法屮合同变更的一般规则处理，并且必须符合般东协议屮有关协议变更的约定。二、股东协议的性质关于股东协议的性质，学者们存有不同的见解。有学者认为，股东协议在性质上为“共同行为”。其理由是：民法中Z契约“系指相对立的意思表示趋于合致，通常具有利益交换Z性质，即一方所负扌I!Z义务即为他方所享受Z利益。而股东书面协议主要在约定公司内部经营方式与股东间Z经济利益、控制权分配等事项，在理论上而言，系属多数相同方向(平行)的意思表示趋于一致，而属利益Z共同促进，应

7、为'共同行为'”。［20］也有人认为，股东协议是当事人Z间所签订的合同，可以根据合同法的原则加以强制执行。［21］传统民法将法律行为区分为单方法律行为、双方法律行为与共同法律行为。双方法律行为，是指双方当事人意思表示一致才能成立的法律行为，其典型为合同。共同法律行为，又称协议行为，指基于两个或两个以上共同的意思表示一致而成立的法律行为。设立公司章程行为、合伙合同，属于共同法律行为。［22］问题在于，在大陆法系国家的合同法屮，当事人利益关系是共同性还是相对性似乎并不是判断其行为是否属于合同的标准。在大陆法系国家的合同法屮，

8、合同被认为是一种“合意”或者“协议"o［24］最典型的立法例是《法国民法典》第11()1条的规定：“契约为一种合意，依此合意，一人或数人对于其他一人或数人负担给付、作为或不作为的债务”。三、股东协议的主要内容股东协议既可以确立有限责任公司治理的私人秩序,也可以保护少数股东在公司屮的利益。从实践的情况看，许多股东协议的