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1、2008年7月西安交通大学学报(社会科学版)Ju.l2008第28卷第4期(总90期)JournalofXianJiaotongUniversity(SocialSciences)Vo.l28(SumNo.90)中医药传统知识保护的法律制度构建周方(西安交通大学法学院,陕西西安710049)[摘要]与现今世界广泛流传的西医药知识相比,中医药传统知识具有传统性、地域性、相对确定与开放创新的特点;从中医药长远发展角度看,基于西方现代科学原理设计的知识产权制度只能解决局部保护问题,简单套用现有保护制度,并不利于中医药传统知识的传承、保
2、护和发展;认为必须在充分、准确把握中医药传统知识特点的基础上,构建符合全球化、信息化时代背景以及中医药自身发展要求的法律保护制度,通过赋予主体中医药传统知识权等具体方式,以保障中医药传统知识的发展与传承。[关键词]中医药传统知识;知识产权;法律制度[中图分类号]D920.0;R2[文献标识码]A[文章编号]1008245X(2008)04009205中医药传统知识是在中华民族发展繁衍过程中,用方式上所具有的特征。与西医药知识不同,中医药基于中华民族传统文化形成的独特医药科学知识体传统知识的创造、创新以及表达通常不是通过正规的、系,包括完整的理论知识和丰
3、富的临床实践技术知识,制度化的方式而是通过代代相传的。这就意味着中医是中华民族传统知识的重要组成部分,是中国人独特药传统知识的创造和使用属于群体文化传统的一部的生命认知方式的体现。中医药传统知识具体是指分。因此,在传统群体或其成员应对社会环境变化的基于中华民族传统的、世代相传并持续发展、具有现挑战过程中,中医药传统知识在传承各种传统的同时实或潜在商业价值的医药卫生知识,同时包括了由该也在不断被创造。而且,由于很多中医药传统知识是[1]领域中智力活动所产生的革新和创造。!与现今世未被文献化的,它们基于传统的信仰、准则和实践,历界广泛流传的西医药知识相比,因中医药传统知识有经了长时
4、期的尝试和实践,并通过口传心授而世代延其独特之处,从中医药长远发展角度看,基于西方现代续至今,作为历经数代人的试验和尝试而达成的成科学原理设计的知识产权制度只能解决局部保护问就,包含着超过了任何个人所能拥有的丰富的经[2]题,简单套用现有保护制度,并不利于中医药传统知识验!。的传承、保护和发展。故而,必须在充分、准确把握中(二)地域性医药传统知识特点的基础上,构建符合全球化、信息化中医药传统知识与特定的地域(中国)相连,体现时代背景及中医药自身发展要求的法律保护制度。该地域范围内民众(中国各民族人民)的思维方式、风俗习惯、民族心理等,具有非常明显而深厚的地域文化一、中医药传统知
5、识的特点特点。例如,中医药传统知识所包含的阴阳、五行、脏(一)传统性象、经络、疾病与证候、病因病机、辨证、治则治法、五运与西医药知识相比,中医药传统知识在其产生、发六气等内容,实质上正是中国传统文化观念在医疗知展及应用等方面带有鲜明的传统特征,基本上是为了识领域中的反映。而中医药传统知识一旦离开该特定满足社群自身的需求而开发并维系下来的,与开发者地域,离开特定的文化氛围,便面临被边缘化的命运,的群体生活密切相关。具体来说,传统性是中医药传其本身的存在都会受到威胁;即使得以存在,也更多是统知识与西医药知识相比较而言,在知识的形成及应在技术层面,作为其根本所在的医理、药理、理念的传
6、[收稿日期]2008-02-26[作者简介]周方(1975-),女,浙江兰溪人,西安交通大学法学院讲师。92周方:中医药传统知识保护的法律制度构建承与发展则可能在普遍意义上丧失。而西医药知定的理论体系、价值观念和诊疗技术,并且在传承过程识!作为当今世界的主流医药知识体系,其产生、适中以不变为主旋律,完全具备承载权利、义务的稳定用、传承则不限于特定的民族和区域。中医药传统知性。因此,相对确定性是对中医药传统知识权利特征识的这种地域性特征反映在法律制度层面上,则表现较为准确的界定,它奠定了建立中医药传统知识法律为:一方面,需要建立国际法、国家立法和地方性立法保护制度的理论
7、基础。的三个层次的制度体系,即不仅要求国家在法律制度二、中医药传统知识的保护方式上的确认和保护,还需要相应地方的立法、地方政府的管理和保护,更需要通过国际协议、条约等得到国际社针对中医药传统知识的保护需求,学者们从理论会的认可,甚至需要国际组织来共同协调和保护;另一层面提出了以下保护方式:方面,从设定权利主体的角度看,法律除了保护个体权(一)知识产权法保护利主体之外,还必须认可、保护集体权利主体(国家、作为知识体系,中医药传统知识的法律保护首先民族、社区)的法律地位与合法权益。与知识产权制度
