规制法理规制法理学初步建构应用

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1、-.规制法理学的初步建构　　洪雷　　桑斯坦教授是当今美国法学界最富盛名的学者之一。他生于1954年，1978年以极优等成绩获得哈佛大学的法律博士学位，曾任美国联邦最高法院大法官瑟古德·马歇尔的司法助手(1979-1980)，美国司法部法律参谋办公室职员(1980-1981)，自1981年开场执教于芝加哥大学法学院，1988年以后任芝加哥大学法学院和政治学系合聘的卢埃林法理学讲座教授，因其学术奉献卓著，这一名衔自1993年变更为卢埃林出色效劳法理学讲座教授。自2021年秋季开场，桑斯坦转任哈佛法学

2、院教授，并担任哈佛风险规制工程的主任。　　桑斯坦教授的研究领域广泛，著述宏富，容涉及宪法、行政法与规制政策、风险规制、环境法、法律解释与法律推理、行为经济学与法律等诸多方面，在美国公法学界影响甚大，是著作征引率最高的美国法学教授。2007年，他被美国哲学学会授予具有很高声望的菲利普斯奖，该奖三年评选一次，只授予在法理学领域取得终身成就的人士。他还是美国艺术与科学研究院院士。桑斯坦极为关心现实政治，他为?新?、?美国的未来?、?纽约时报?、?华盛顿邮报?和?洛杉矶时报?等著名报刊撰写了大量时评，经

3、常作为专家证人出席国会委员会，竭力反对1998年针对克林顿总统的弹劾，现在是美国总统候选人、他在芝加哥大学的前同事奥巴马的参谋。他也曾积极参与俄罗斯、波兰、乌克兰和南非等宪政转型国家的宪法和法律改革。.word.zl.-.　　中国法学界近年来对桑斯坦的研究成果甚为关注，他的多部著作业已被翻译成中文，包括?偏颇的宪法?、?自由市场与社会正义?、?法律推理与政治冲突?、?网络国?、?司法极简主义：一次一案的精神与政治?、?权利的本钱：为什么自由依赖于税?(与霍姆斯合著)、?风险与理性?以及?行为法律

4、经济学?(主编)等[1]，其著作翻译成中文的数量，大概只有波斯纳法官可与媲美。这部?权利革命之后——重塑规制国?由哈佛大学于1990年出版。在该书中，桑斯坦教授所关注的中心议题是政府规制在美国的兴起及其对制定法解释的影响。　　一、为规制国辩护　　在1930年代之前，美国联邦政府对于经济活动的干预极为有限，并主要依赖于法院对普通法的适用。在19世纪末20世纪初的进步主义时期(theProgressiveEra)，为了化解快速工业化所带来的紧迫经济社会问题，联邦政府在职业平安、食品平安和社会保障等领

5、域公布了大量的制定法，然而总体而言，这些制定法主要是对传统契约与侵权法规那么的修正，其适用主要也是由法院进展，行政性的规制体制仍然非常薄弱。[2]但以罗斯福新政为肇端，以1960年代到1970年代的“权利革命〞为顶峰，美国政府对于私人经济活动的干预急剧开展，各类经济性和社会性规制大量涌现，其围涉及职业平安和XX，消费者保护，环境保护，通信和播送，基于种族、性别、年龄和残障的歧视等等。相较于欧洲国家通过大量组建公营企业干预经济活动，美国构成了另外一种式，即所谓的规制国(regulatorystat

6、e)，其特点在于经营活动仍由私人进展，但同时通过政府规制对私人活动加以干预和限制。　　美国学界对于规制国的兴起并非持普遍拥护态度，一直有学者从不同的角度批评政府规制。在桑斯坦长期任教的芝加哥大学，其经济学系即是自由至上主义(libertarianism)的一个大本营，该系学者自20世纪中期以来就一直宣扬自由市场原那么，反对政府规制，诺贝尔奖得主即弗里德曼为其中的代表人物之一。但有趣的是，尽管桑斯坦并非漠视他们对政府规制的批判，但其根本学术观点却与他的这些经济学同事们有着很大的不同。在本书中，桑斯

7、坦旗帜鲜明地为规制国的兴起进展辩护，直面对政府规制的各类批评，从不同的角度进展了回击。在桑斯坦看来，企图颠覆规制国的各类主，建立在对自治与福利的错误观念之上，对于政府规制所取得的实际成就视而不见，表达了一种落伍过时的法律文化。　　(一)政府规制、自治与福利.word.zl.-.　　在批评者看来，政府规制是对私人自由的不当干预，不利于福利的最大化，应该解除规制，回归“自由市场〞。桑斯坦对此予以了批驳。他认为，首先，在自由放任的状态下，由于协调难题和集体行动困境的存在，可能出现混乱和非理性的状态。而

8、那些经常被讥为“父爱式〞的规制，恰恰既有助于提高整体社会福利，同时又增强了私人的行动能力，促进了私人选择。其次，自治和福利并非是单纯的满足私人偏好。私人偏好的形成受到可得时机、信息和社会压力等条件的限制，很多情况下实为无奈或无知之举，例如某人在不知道有害XX的情况下购置了某种食品。通过规制改变可得时机和信息等限制性条件，往往可以改变在不合理条件下形成的私人偏好，从而促进偏好形成过程中的自治，并增加福利收益。与此相关的是，处在第一序位的是“无隶属原那么〞而非自由市场和契约自由，后者只是前者的实施手