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1、债权让与续论论文.freeltorepealorchangethecontract.Debtorpsdefensesagainsttransferorcannotalelimitinterruption.笔者就债权让与问题曾撰写过系列论文1,2003年修订《合同法》教科书时大幅度地重写了“合同的转让”一节2。面对债权让与随着社会生活的发展而呈现出丰富多彩的面貌、判决和学说不断地推陈出新的情况,自己积极学习和思索,对债权让问题与又有所心得,兹整理成此文,以教于大家。一、受让人的法律地位债权让与合同生效后,如果让与合同规定债权于未来的某个时间点移
2、转,让与人仍然享有债权,尚未退出债权债务关系,只是就他和受让人之间的关系而言,其债权受到限制,如未经受让人授权不得行使债权；受让人并未取得被让与的债权,只是开始享有取得债权的期待权,也就是享有于约定的时间点取得债权的权利,同时有权援用债权人对债务人的抗辩权,如同时履行抗辩权、履行期尚未届至的抗辩权等。有人说得好:“受让人承受了让与人的法律状况”（theassigneestandsintheshoesoftheassignor）,受让人“按照原样”（ission）制定了一项规范此类交易的规则,将违反该规则的行为确定为不公平交易行为（anunfa
3、irtradepractice）。根据这些法律,无论零售商和融资机构之间是否存在着密切关系,融资机构都承受与零售商相同的法律状态,受到所有可以对零售商主张的抗辩和请求权的约束。消费者若在发现货物瑕疵之前向融资机构支付了货款,那么对融资机构享有返还请求权。《统一商法典》对此不愿意表明立场,一般性地承认了使用本票和放弃抗辩条款的效力,除非制定法或判例为供消费之物的买受人确定了不同的规则（第9-206条）。21切断消费者的抗辩权,虽然有助于合同权利的自由让与,却损害了作为弱者的消费者的合法权益,与我国《消费者权益保护法》的宗旨不符,不应被采纳。美国
4、的有关判例认为,如果因为债务人对让与人享有的抗辩,致使受让人无法执行其受让的权利,那么,受让人可以向让与人行使追索权。如果债务人没有作出免除担保的表示,那么,有偿地让与债权的让与人就默示地担保:所让与的权利确实存在,并且不存在任何针对让与人的有效请求权或抗辩,除非是在让与之时已经说明了的或显然存在的那些请求权或抗辩。22让与人还默示地担保,他不会进行任何使债权让与的价值落空或减损的行为,而且他并不知道任何会导致这种结果的事实存在。23这种意见有助于受让人达到受让债权的目的,我国法可以有条件地借鉴。我国法及其理论可以这样设计:在债务人主张对让与
5、人的抗辩,致使受让人达不到受让债权的目的场合,如果受让人对此类抗辩不知且无过大过失,则有权请求让与人承担消除此类抗辩或直接承担违约责任。四、债权于未来移转情况下的二重让与债权于未来移转情况下的二重让与,得符合下述条件:现存债权作为标的物,当事人约定债权于未来的某个时间点移转。在符合这一条件的前提下,债权人让与其债权,纯属正当,只是让与合同（I）成立并生效之时,作为标的物的债权尚未移转给受让人（I）。在这种背景下债权人和受让人（II）签订让与合同（II）,仍属债权人让与自己的债权,而非处分他人的债权,于是,让与合同（II）也有效。但由于只有一个
6、标的物,结果是一份让与合同得以实现,该合同的受让人取得债权；另一份让与合同成为不能履行,由违约责任制度解决问题,该合同的受让人有权请求让与人支付违约金或者赔偿损失。由于让与合同的特性之一是无需让与人有形履行合同,让与合同约定的债权移转的时间点届至,该债权就立即移转给受让人。于是,二份让与合同中哪份合同约定的债权移转的时间点早,债权就由该合同中的受让人取得。如果债务人只收到了一份让与通知,其中所指受让人正是实际拥有债权的受让人,那么,债务人有义务向该受让人清偿,若向另一位受让人履行属于非债清偿,债务人的债务并不因此而消灭,非债权拥有者的受让人承
7、担不当得利返还的义务。如果债务人只收到了一份让与通知,其中所指受让人并未实际取得债权,按照表见让与的规则处理,不再赘言。如果债务人收到了二份让与通知,每份通知所指受让人不一致,处理规则如同上文（1）中所言,不再赘述。五、未来债权的二重让与由于未来债权作为让与的标的物场合,让与合同（I）成立并生效之时,作为标的物的债权同样并未移转给受让人（I）,债权人和受让人（II）签订让与合同（II）,非属无权处分,于是,让与合同（I）和让与合同（II）均为有效。但由于只有一个标的物,结果是一份让与合同得以实现,该合同的受让人取得债权；另一份让与合同成为不能
8、履行,由违约责任制度解决问题,该合同的受让人有权请求让与人支付违约金或者赔偿损失。由于债权让与无需有形的履行行为,未来债权变为现存债权的时间点,若早于二份让与约定的
