反思反垄断：我国应当建立温和型的反垄断制度

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1、反思反垄断：我国应当建立温和型的反垄断制度内容提要：自美国1890年颁布《谢尔曼法》以来，反垄断制度已经走过一个多世纪的历程，但至今人们对反垄断法的功过是非仍争论不休。反思逑反垄断必须承认反垄断制度是市场经济发展到一定阶段的产物，是维护市场竞争秩劝序的需要，对此目的而言，反垄断制度功肜不可没。但是，纵观各国反垄断实践，又奎不得不承认反垄断制度有时也打击了竞争弗积极性，成了一种“恶法”，这表明反垄扫断制度具有特殊性。我国当前正在制定反恍垄断法，制定何种反垄断法能使反垄断制度更具适应性是值得思考的问题。文章提㈩出建立温和型反垄断制度的观点，并

2、阐述闶相应的理由，以期引起学界和立法界的重鼋视。 关键词：垄断/反垄断/本身肪违法原则/合理原则/严厉型反垄断/温┲和型反垄断  一、引言：微软案笮引起的深思 32/32从1997年微软公司仆第二次受到美国司法部的关注起，微软垄焱断案反反复复、起起伏伏，倍受世人瞩目鄱，无论理论界还是实务界，无论法学家还淹是经济学家、政治学家，赞同者有之，批糨评者更多，以至于人们开始怀疑反垄断制莰度的意义何在。(注：如诺贝尔经济学奖枸得主米尔顿?弗里德曼曾指出：“多年来流，我对反垄断法的认识发生了重大的变化疰。我刚入行的时候，作为一个竞争的支持降者，我非常支持反

3、垄断法，我认为政府能疋够通过实施反垄断法来推动竞争。但多年馑的观察告诉我，反垄断法的实施并没有推绨动竞争，反而抑制了竞争，因为官僚总舍脲不得放弃调控的大权。我得出结论，反垄磁断法的害处远远大于好处，所以最好干脆标废除它。”美国联邦储备局主席艾伦?格汨林斯潘也批评美国的反垄断制度，“这个虫国家的整套反垄断法，是经济无知和冲动的大杂烩。”转引自薛兆丰：《不要学美叮国的反垄断法》，《深圳特区报》，2000年5月3日。其实，早在一个世纪前粟，美国刚刚颁布《谢尔曼(反托拉斯)法笫案》时，就有许多对此持反对意见的言论替。如安全剃须刀的发明人金?坎普?吉

4、列栈就认为竞争是社会疾病，许多大公司能够傩和谐相处，把大笔金钱和成千上万的人聚盾集在一起，用一种历史上从未有过的方式篦集中地运用智慧和力量。它们正在变无序╆为有序……。因此，“本世纪铸就的一个阏巨大的错误就是制定了对集中施加限制的昧《谢尔曼(反托拉斯)法案》。“见金?32/32坎普?吉列：《世界公司》，新英格兰新闻公司，1910年出版，转引自伊凡?磕亚历山大：《真正的资本主义》，北京：湘新华出版社，2000年版，第14页。ツ) 笔者认为，微软反垄断案之所以骨如此受人关注，其一是因为微软公司在整欹个美国经济中占有举足轻重的地位，是美碲国经济当

5、之无愧的“龙头”。无论微软的肀结局如何，都将对美国经济发生重大影响；其二是因为本案就像美国历史上标准石锐油和美国烟草两家公司以及美国电话电报刨公司等被支解结局的再现，是不是说明美苒国的反垄断制度有着注定与那些通过自由哥竞争发展起来的大企业作对的传统；其三呕是因为微软案的具体内容反映了知识经济喹时代高科技的复杂性等新特征，使人们对伢新形势下如何判断垄断的危害产生了疑问阖。人们不禁要问，反垄断制度已经走过一Ц个世纪的历程，但是，到今天仍不能确定锫什么是垄断，垄断与竞争的关系，反垄断毗制度的价值目标是什么，各国反垄断制裁宠的非一贯性受什么因素左右，

6、甚至都不能猝肯定已经发生的反垄断判决案是否是公平的和效益最大化的等等。这意味着必须对｜反垄断制度进行反思，对一些传统的反垄兴断理念进行反思，特别是要结合高科技、余知识经济和全球一体化的时代特征，思考栌反垄断法应怎样维护公平自由的市场竞争袢秩序。32/32 尽管微软反垄断案导致许多蝽对反垄断制度的非议，但这不足以说明反侉垄断制度已经失去存在的必要。对我国而对言，确立反垄断制度具有必要性和紧迫性┉。然而，构建什么样的反垄断制度却值得韪深思。通过反思反垄断，笔者提出我国应ц当建立“温和型”的反垄断制度之观点。夼因为在现代市场经济中，温和型反垄断制梃

7、度更具有适应性。其一，有效竞争模式是现代世界各国市场经济的基本模式，垄断讶与竞争之间的天然联系及垄断与竞争的并存是温和型反垄断制度的自然基础；其二阵，反垄断法中垄断涵义非确定性的现状，濞构成了温和型反垄断法更具适应性的技术爿性原因；其三，科学技术的进步、信息传逊播的快捷、全球经济一体化以及现代国家⒛的宏观经济政策目标等，是温和型反垄断ｉ制度得以存在的经济、科技、社会条件。痒以下将对构建温和型反垄断制度的原因及其具体措施逐一论述。 二、温和型烧反垄断制度是以合理原则为核心的反垄断制度 温和型反垄断制度是相对于严桌厉型反垄断法而言的。一国的

8、反垄断制度玮是以本身违法原则为基点，还是以合理原荠32/32则为核心，导致反垄断制度的严厉与温和兖之差别。严厉型反垄断法强调，凡形式上符合反垄断法的