权力，权利和利益的博弈

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1、权力，权利和利益的博弈洪范评论JournalofLegalandEconomicStudies关注经济转轨、社会转型与国家治理第7辑征地与拆迁2007年3月??权力，权利和利益的博弈——《城市房屋拆迁管理条例》的法经济学分析????冯玉军李秀君住宅是人类安身立命之本，是私人生活的载体和公民隐私权、财产权及其他权利的落脚点。尤其是在转型阶段的中国，住房对于大部分的普通百姓来说具有更为重要的意义，成为发展民生的基本标志以及民权保障的核心问题。也不知从何时起，拆迁在全国各个城市便如火如荼地开展起来，在热火朝天的拆迁浪潮中，政府、企业、居民、公众都卷入其中，公共利益、个人利益和政治

2、利益、商业利益交织在一起，矛盾也就纠缠错结，愈演愈烈。从南京被拆迁户翁彪因拆迁纠纷点火自焚到湖南嘉禾恶性拆迁事件，各方利益和诉求究竟谁是谁非？《城市房屋拆迁管理条例》（以下简称《拆迁条例》）等一系列法律法规的实际效果何在？与此类法律供给相应的法律需求出现了怎样的偏差？法律约束何以如此苍白？优化途径何在？这些问题均需要认真研究和回答。在以下的研究中，笔者首先从法经济学的视角，对现行拆迁制度包括拆迁法律关系的性质、拆迁赔偿方法、拆迁程序等具体制度规定，进行利弊得失的研究。其次，结合湖南嘉禾事件对政府、开发商、被拆迁人的各自利益关系进行梳理，进而对《城市房屋拆迁管理条例》进行博弈

3、论和模式化的分析。最后在国际比较的基础上提出完善现行拆迁制度的对策建议。??本文系作者主持的中国人民大学亚洲研究中心项目《全球化下的东亚法治和法学研究》亚研字（2004012）及参加孙国华教授主持的2003年教育部博士点项目《法经济学基本理论及其应用研究》（03JB820003）的阶段性成果。????冯玉军，中国人民大学法学院副教授，法学博士。李秀君，中国人民大学法学院法学硕士生。1一、我国有关房屋拆迁的现行法律规定、救济途径及其检讨（一）现行有关法律规定与房屋拆迁问题有关的法律法规按照法律渊源区分，主要包括：1、宪法2004年3月14日，第十届全国人民代表大会第二次会议通

4、过宪法修正案，其中将宪法第10条第3款“国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对土地实行征用。”修改为：“国家1为了公共利益的需要，可以依照法律规定对土地实行征收或者征用并给予补偿。”；将宪法第13条“国家保护公民的合法的收入、储蓄、房屋和其他合法财产的所有权。”“国家依照法律规定保护公民的私有财产的继承权。”修改为：”公民的合法的私有财产不受侵犯。”“国家依照法律规定保护公民的私有财产权和继承权。”“国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对公民的私有财产实行征收或者征用并给予补偿。”；将宪法第33条增加一款，作为第4款：“国家尊重和保障人权。”第3款相应地改为第4款。

5、另外宪法第39条规定：“中华人民共和国公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅。”上述宪法规定是拆迁立法和执法过程中必须严格遵守的基本原则。22、法律（1）《民法通则》（1986年4月12日第六届全国人民代表大会第四次会议通过）规定的所有权保护条款：第五条规定：“公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。”第七十五条规定：“公民的个人财产，包括公民的合法收入、房屋、储蓄、生活用品、文物、图书资料、林木、牲畜和法律允许公民所有的生产资料以及其他合法财产。公民的合法财产受法律保护，禁止任何组织或者个人侵占、哄抢、破坏或者非法查封、扣押、冻结、没

6、收。”第七十六条规定：“公民依法享有财产继承权。”。《民法通则》规定的公民财产权的保护和救济条款：第一百零六条：“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。”“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”第一百一十七条：“侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。”“损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。”“受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。”。（2）《中华人民共和国土地管理法》（1986年6月25日六届全国人大常委会第十六次会议通过，

7、1988年12月29日七届全国人大常委会第五次会议第一次修正；1998年8月29日九届全国人大常委会第四次会议修订，2004年8月28日十届全国人大常委会第十一次会议第二次修正）。（3）《中华人民共和国城市房地产管理法》（八届全国人大会常委会第八次会议1994年7月5日通过，自1995年1月1日起施行。）（4）《中华人民共和国城市规划法》（七届全国人大常委会第十一次会议于1989年12月26日通过，自1990年4月1日起施行）。3、行政法规、部门规章《城市房屋拆迁管理条例》（2001年6月6日国务院第40次常务会议